İstanbul 7. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/558 K.2023/380

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle. Müvekkili Banka tarafından ... Malz. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.'ne ...'ın müteselsil kefaleti ile Genel Kredi ve Teminat Sözleşmesi kapsamında nakit kredi kullandırıldığını, Kredi borcunun süresi içinde ödenmemesi nedeniyle kredi hesaplarının ... 6. iden 22.04.2022 tarih ve 13741 yevmiye numarası ile gönderilen ihtarname ile kat edildiğini, İhtara rağmen borç ödenmediğini, Alacağın tahsilini teminen ....

İcra dosyasından haciz yolu ile icra takibi başlatıldığını, ... esas sayılı Borçluların ödeme emrinin tebliğine müteakip borca itiraz ederek hakkındaki takibi durdurduğunu, Yapılan itirazın haksız olduğunu, Genel Kredi Sözleşmesinin hükümleri kapsamında yapılacak incelemede bankanın alacaklı olduğu ve alacak tutarının belirleneceğini, ....

İcra Müdürlüğü'nün ... esas sayılı dosyasından yapılan itirazın iptaline, takibin devamına, lehlerine tazminata karar verilmesini talep etmişitir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle;

Müvekkillerin alacaklı bankaya borcunun olmadığını, bankanın hangi sözleşmeye istinaden icra takibi başlattığının anlaşılamadığını, Alacaklı banka tarafından ana paranın hatalı hesaplandığını, Müvekkilinin bankaya müşteri çek ve senetleri verdiğini, borcunun kalmadığını, ...'ın kefaletinin geçersiz olduğunu, eş rızasının alınmadığını, Takip dayanağı belgelerin kendilerine tebliğ edilmediğini, Haksız davanın reddine, lehlerine tazminata karar verilmesini talep etmiştir.

Taraflar arasında uyuşmazlık bulunan hususların; Davacının .... İcra Dairesinin ... Esas sayılı dosyasına dayanak teşkil eden Genel Kredi ve teminat sözleşmesinden dolayı alacaklı olup olmadığı, alacaklı ise alacak miktarının ne kadar olduğu hususlarından ibaret olduğu görüldü.

DELİLLER; .... İcra Müdürlüğüne müzekkere yazılarak ... Esas sayılı dosyası celp edilmiştir. Yapı Ve Kredi Bankasına müzekkere yazılarak ..., ... Malzemeleri imzalanan Genel Kredi Sözleşmesi, ihtarnameler ve ödeme planı asılları celp edilmiştir.

Mahkememizce verilen ara karar gereğince bilirkişi raporu alınmasına karar verilmiş olup 24/02/2023 tarihli bilirkişi raporunda özetle; 29.04.2022 tarihi itibariyle alacak tutarının; 159.960,74 TL Asıl alacak, 2.018,00 TL İşlemiş temerrüt faizi, %25,20, 100,90 TL Faizin %5 gider vergisi, 162.079,64 TL olarak hesaplandığı, buna göre, 162.079,64 TL alacağın, 159.960,74 TL asıl alacak kısmına, takip tarihinden itibaren %25,20 oranında temerrüt faizi işletilmek suretiyle takibe devam edilebileceği görüş ve kanaatine varılmıştır.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Mahkememizce yapılan yargılama sonucunda; tarafların beyanları, deliller ve tüm dosya kapsamına göre;

Davacı ile davalı asıl borçlu ... Malz. Paz. San. Ve Tic. Ltd. Şti arasında imzalanan 26/03/2020 tarihli genel kredi sözleşmesini diğer davalının müşterek ve müteselsil kefil olarak imzalanmış olduğu, kefaletin geçerli olabilmesi için gerekli şartların kefalet sözleşmesinde bulunduğu, davalı kefilin şirket ortağı ve/veya yöneticisi olduğu anlaşıldığından eş muvafakat belgesinin zorunlu olmadığı, sonuç olarak kefalet sözleşmesinin geçerli olarak tesis edildiği anlaşılmıştır.

Davacı, davalı şirket ile düzenlediği sözleşmenin 11. maddesinde temerrüt tarihinde bankaca tespit edilmiş en yüksek kredi faiz oranının %50 fazlasını ilavesi suretiyle bulunacak oran üzerinden temerrüt faizi tatbik edileceği düzenlemiş olup davacı banka takip talebinde %26,28 oranında temerrüt faizi talep etmiş ise de emsal HGK.'nun 2017/19-1650 Esas, 2019/507 Karar sayılı ilamı doğrultusunda emsal nitelikte kredilere uygulanan en yüksek akdi faiz üzerinden yapılan hesaplamada bilirkişi tarafından tespit edilen %25,20 oranındaki temerrüt faizinin emsal içtihatlara uygun olduğu anlaşıldığından bu hususta rapora itibar edilmiştir.

Davacı tarafça asıl borçlu ve kefillere ...

6. Noterliği'nin 22/04/2022 tarih ve 13741 yevmiye nolu hesap kat ihtarnamesinin keşide edildiği, ihtarnamenin asıl borçlunun sözleşmede gösterilen adresine tebliğe çıkarıldığı, asıl borçlu yönünden İİK 68/b maddesi uyarınca tebligatın sonuç doğurabilecek nitelikte yapıldığı, bu sebeple asıl borçlunun tebligatın iade olduğu 27/04/2022 tarihine ihtarnamede verilen 1 günlük süre eklenerek 29/04/2022 tarihinde temerrüde düştüğü, davalı kefil ...'a çıkarılan tebligatın 27/04/2022 tarihinde tebliğ edildiği, davalı ... ...'ın da 29/04/2022 tarihinde temerrüde düştüğü anlaşılmıştır.

Adırılan bilirkişi raporu mahkememiz ve İstinaf denetimine elverişli olup, yeterli teknik incelemeyi içerdiğinden raporda hesap edilen miktarlara itibarla sonuç olarak davacının davalılardan 159.960,74 TL asıl alacak, 2.018,00 TL işlemiş faiz, 100,90 TL gider vergisi olmak üzere toplam 162.079,64 TL alacaklı olduğu anlaşıldığından belirtilen miktarlar yönünden davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

Da.a, İİK.nun 67. maddesi uyarınca açılan itirazın iptali davası olup, icra takibi genel kredi sözleşmesinden kaynaklanan alacağın tahsiline yönelik olduğu, bu durumda açılan itirazın iptali davasında hüküm altına alınan alacak bilinebilir, bir başka deyişle likit olduğundan asıl alacak miktarının % 20'si oranında İİK.nun 67. maddesi uyarınca davacı yararına tazminata hükmedilmesine karar verilerek davanın kısmen kabulüne dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Katip ... · E-İmzalıdır Hakim ... · E-İmzalıdır