İstanbul 8. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/967 K.2019/514

Davacı tarafından davalı aleyhine açılan İtirazın İptali davasının mahkememizde yapılan açık yargılaması sonunda dosya incelendi.

DAVA /

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin davalı firmaya fotoğraf çekim hizmeti sunduğunu, yapılan hizmet karşılığı icra takibine dayanak faturaların tanzim edilip davalıya tebliğ edildiğini, ödenmeyen fatura alacağına istinaden davalı aleyhine İstanbul ...İcra müdürlüğünün ... Esas sayılı dosyasında icra takibi başlatıldığını, davalının haksız yere itiraz ederek icra takibi durduğunu belirterek davalının itirazın iptaline takibin devamına asıl alacağın %20 sinden az olmamak üzere icra inkar tazminatı ödenmesini yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa tahmiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

SAVUNMA /

Davalı şirkete usulüne uygun olarak dava dilekçesi ve tensip tutanağının tebliğ edildiği, ancak süresinde herhangi bir cevap dilekçesi sunmadığı anlaşılmıştır.

GEREKÇE /

Tarafların Hukuk Muhakemeleri Kanunu uyarınca hasrettikleri delilleri toplanmıştır.

Ön inceleme duruşması yapılarak tarafların iddia ve savunmaları, uyuşmazlık konusu, tarafların üzerinde anlaştıkları ve anlaşamadıkları hususlar, dava şartlarının bulunup bulunmadığı, ilk itiraz olup olmadığı, tarafların sulh olup olamayacakları ortaya konulmuş ve yargılama ön inceleme duruşmasında tarafların da onay verdikleri uyuşmazlık nitelendirmesi ile sonuçlandırılmıştır.

Somut olayda hukuki ihtilaf davacının davalı yandan ticari ilişkisi nedeni ile alacaklı olup olmadığı ve miktarı noktasındadır.

Davacı tarafından davalı aleyhine İstanbul ...İcra Müdürlüğü'nün ... Esas sayılı takip dosyası ile 20/09/2018 tarihinde başlatılan Genel Haciz yolu ile ilamsız icra takibinde; 28.571,60 TL alacağın takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %10,75 Temerrüt faiziyle birlikte tahsili talep olunmuş, ödeme emri davalıya 24/09/2018 tarihinde tebliğ olunmuş, davalının süresinde yaptığı 01/10/2018 tarihli itiraz üzerine takip durmuş ve buna göre itirazın iptali istemli dava da hak düşürücü süre içerisinde açılmıştır.

Davacı yanın usulüne uygun tutulmuş ve lehine delil teşkil edeceği anlaşılan ticari defter ve kayıtlarına göre davalıya düzenlenen faturalardan kaynaklanan ve TAKİP TARİHİ İTİBARİ İLE 28.571,60 alacaklı olduğu davacı da davasını bu miktara göre harçlandırdığı anlaşılmaktadır.

Davalı yan ise incelenmek üzere davete rağmen ticari defter ve belgelerini incelemeye sunmamış ve ödeme belgesi de ibraz etmemeiştir.

6100 sayılı HMK'nın 222/5. maddesinde taraflardan biri tacir olmasa dahi tacir olan diğer tarafın ticari defterlerindeki kayıtları kabul edeceğini belirtir; ancak, karşı taraf defterlerini ibrazdan kaçınırsa, ibrazı talep eden taraf iddiasını ispat edilmiş sayılır, hükmü getirilmiştir. Maddede ibrazdan kaçınma halinde davacının iddiasını ispat etmiş sayılacağı belirtilmişmiştir.

Kaldı ki davacı yan dosyaya sunduğu görsel deliller ile üstlendiği edimi yerine getirdiğine ilişkin belgelerini de sunmuştur.

İncelenen davacı yan kayıtlarına göre davacının 28.571,60 TL alacağı ticari defterlerinde kayıtlı olmakla davanın kabulüne karar vermek gerekmiştir.

Diğer yandan alacağın likit ve itirazın haksız olması karşısında kabul edilen alacağın %20'si nispetinde hesap ve takdir olunan icra inkar tazminatını da içerir şekilde aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM / Yukarıda açıklanan nedenlerle;

1-Davanın kabulü ile davalı yanın İstanbul ... İcra müdürlüğünün ... Esas sayılı takip dosyasına yapmış olduğu itirazın iptali ile takibin 28.571,60 TL üzerinden aynı zamanda ana alacak olan bu miktara takip tarihinden itibaren yıllık %10,75 ve değişen oranlarda avans faizi uygulanmak suretiyle takibin devamına,

2-Alacak likit olmakla; %20 nispetinde hesaplanan 5,714,32 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınıp, davacıya VERİLMESİNE,

3-Alınması gereken 1.951,73 TL nispi karar ve ilam harcından peşin alınan 345,08 TL kısmın mahsubu ile bakiye 1.606,65 TL harcın davalıdan tahsili ile Hazineye GELİR YAZILMASINA,

4-Davacının yaptığı yargılama giderlerinden peşin ve başvuru harcı toplamı: 380,98 TL, posta gideri 65,00 TL , bilirkişi ücreti gideri 800,00 TL olmak üzere toplam: 1.210,08 TL yargılama giderinin davalıdan alınıp, davacıya VERİLMESİNE,

5-Davacı yan davada kendini vekille temsil ettirmiş olmakla; karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre hesaplanan 3.428.59 TL nispi ücreti vekaletin davalıdan alınıp, davacıya VERİLMESİNE,

6-HMK 120.maddesi gereğince; davacı tarafından yatırılan gider avansının arta kalan kısmının karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacıya İADESİNE ,

Katip ... Hakim ...