İstanbul 8. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/697 K.2022/901

Mahkememizde görülmekte olan şirketin ihyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesi ile; müvekkilinin ... 1. İş Mahkemesi'nin ... esas sayılı dosyasında son aşamaya geldiğini, dosyadaki bilirkişi raporunun davalı ... Anonim Şirketi'ne Tebligat Kanunu'nun 35. maddesine göre tebliğe çıkarıldığını, fakat tebligat yapılamadığını, şirketin 31/072013 tarihinde davalı kurum tarafından ticaret sicilinden re'sen terkin edildiğinin anlaşıldığını, derdest dava dosyasında mahkemece ihya davası açılması için taraflarına süre verildiğini belirterek, ... Anonim Şirketi'nin ihyasına ve şirkete tasfiye memuru atanmasına karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesi ile; taleple bağlı kalınarak ... 1. İş Mahkemesi'nin ... E. Sayılı dosyası ile sınırlı olarak ek tasfiye ve tasfiye memuru atanması gerektiğini, müvekkilinin 6102 sayılı TTK m.32 ve Ticaret Sicili Yönetmeliği m.34 hükmü çerçevesinde işlem yaptığını, ...-0 ticaret sicil numarası ile sicile kayıtlı olan ... A.Ş.nin TTK Geçici 7. Maddesi, Türk Ticaret Kanununun Yürürlüğü Ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun'un 20/1.

Maddesi, Münfesih Olmasına Veya Sayılmasına Rağmen Tasfiye Edilmemiş Anonim Ve Limited Şirketler İle Kooperatiflerin Tasfiyelerine Ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin Tebliğ'in 5. Maddesi, Anonim Ve Limited Şirketlerin Sermayelerini Yeni Asgari Tutarlara Yükseltmelerine Ve Kuruluşu Ve Esas Sözleşme Değişikliği İzne Tabi Anonim Şirketlerin Belirlenmesine İlişkin Tebliğ

'in 7. Maddesi kapsamında, sermayesinin yasal tutarın altında olduğu, aralıksız son beş yıla ait olağan genel kurul toplantılarının yapılmaması ve vergi kaydının terkin edildiği hususlarının belirlenmesi üzerine Münfesih Olmasına Veya Sayılmasına Rağmen Tasfiye Edilmemiş Anonim Ve Limited Şirketler İle Kooperatiflerin Tasfiyelerine Ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin Tebliğ'in 5. Maddesi gereğince 31/07/2013 tarihinde sicil kaydının re'sen terkin edildiğini, terkin işleminden önce şirkete ihtar gönderildiğini, ihtarla birlikte Ticaret Sicil Gazetesi'nde ilanda da yapıldığını,

müvekkili ticaret sicil müdürlüğünün mahkeme hükmü olmaksızın bir şirketi tekrar sicile tescil yükümlülüğü olmadığını, davacı tarafından re'sen terkin işleminin hukuka ve usule aykırı olduğuna yönelik bir beyanda bulunmadığını, sicilden re'sen terkin edilen şirketin derdest davası olup olmadığının müvekkilince tespitinin mümkün olmaması, bu durumun başlı başına ticaret sicil müdürlüğünün kusurlu olduğunu göstermeyeceği, müvekkilinin davanın açılmasına sebep olmaması nedeniyle yerleşik Yargıtay kararları gereği müvekkili aleyhine yargılama gideri ve vekalet ücretine hükmedilmemesini talep etmiştir.

Dava, dava dışı ... Anonim Şirketi'nin ihyası istemine ilişkin bulunmaktadır.

Dosyadaki bilgi ve belgelerden, ihyası talep olunan ... Anonim Şirketi'nin İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ...-0 sicil numarasında kayıtlı bulunduğu, şirketin sermayesinin yasal tutarın altında olduğu, aralıksız son beş yıla ait olağan genel kurul toplantılarının yapılmaması ve vergi kaydının terkin edildiği hususlarının belirlenmesi üzerine Münfesih Olmasına Veya Sayılmasına Rağmen Tasfiye Edilmemiş Anonim Ve Limited Şirketler İle Kooperatiflerin Tasfiyelerine Ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin Tebliğ'in 5. maddesi gereğince 31/07/2013 tarihinde Ticaret Sicil Müdürlüğü'nce kaydının terkin edildiği, Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edilerek tasfiyenin sonlandırıldığı ve şirket tüzel kişiliğinin son bulduğu anlaşılmıştır.

... 1. İş Mahkemesi'nin ... esas sayılı dosyasının incelenmesinden, mahkemece 10/10/2022 tarihinde davacı vekiline, ... Anonim Şirketi hakkında ihya davası açmak üzere yetki ve 2 haftalık süre verildiği anlaşılmıştır.

6762 Sayılı TTK ve 6102 sayılı TTK'da yer alan bu konudaki düzenlemelere bakıldığında; 6762 Sayılı TTK 447. madde hükmü gereğince, tasfiye halinde bulunan şirketin tüm borçları ödendikten sonra, kalan mevcudu, esas sözleşmede aksine bir düzenleme mevcut değilse pay sahipleri arasında ödedikleri sermaye ve paylara bağlı imtiyaz hakları oranında dağıtılacağı öngörülmüştür. Keza terkin işlemi ve dava tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan 6102 sayılı TTK 543. maddesinde aynı yönde benzer ( borçlar ödendikten sonra önce ödenen pay bedellerinin iadesi yönündeki yeni hükmü dışında) benzer bir düzenleme yapılmıştır.

Yine dava tarihi itibarıyla yürürlükte bulunan ve 6762 Sayılı TTK'da doğrudan bir karşılığıda bulunmayan 6102 sayılı TTK'nun 547. maddesinde (Ek Tasfiye) başlığı ile; tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlanıdırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebiyecekleri hükmüne yer verilmiştir.

Anılan 547. madde hükmünün, eski TTK döneminde karşılığı bulunmayıp, ancak eski TTK döneminde uygulama ve içtihat yoluyla gerçekleştirilen ek tasfiye kararları yeni yasa ile yasal bir dayanakta kazanmıştır. Keza anılan hüküm ile şirket ortaklarının da ek tasfiye isteminde bulunabilecekleri açıkça hüküm altına alınmıştır.

TTK 547. maddesinde ek tasfiyeye dair yer alan bu düzenleme bakımından, kanunun gerekçesi incelendiğinde ilk tesbit edilebilecek olan hususun; öncelikle ek tasfiye kararının geçici bir tedbir kararı olduğu ve yeni bir hukuki durum meydana getirmediği hususlarına yapılan vurgudur.

Yine anılan madde gerekçelerinde ek tasfiyeyi gerektiren hallerin neler olabileceği, sınırlı sayıda olmaksızın gösterilmiş ve özellikli bu durumlar arasında şirketin bir davada davalı olarak bulunması veya aleyhine icra takibi yapılmış olması hali ek tasfiye kararı verilmesi için özellikli durumlar arasında sayılmıştır.

6102 sayılı TTK'nun geçici 7. maddesi(Ek: 26/6/2012-6335/38 md.): "(15) Bu maddede düzenlenmeyen hususlarda ilgili kanun ve esas sözleşmelerde öngörülen usullere göre hareket edilir. Bu madde gereğince tasfiye edilmeksizin unvanı silinen şirket veya kooperatiflerin ortaya çıkabilecek malvarlığı, unvana ilişkin kaydın silindiği tarihten itibaren on yıl sonra Hazineye intikal eder. Hazine bu şirket ve kooperatiflerin borçlarından sorumlu tutulmaz.

Tasfiye memurlarının sorumlulukları konusunda, özel kanunlardaki sorumluluğa ilişkin hükümler saklı kalmak kaydıyla bu Kanun veya Kooperatifler Kanunu hükümleri uygulanır. Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir." hükmünü içermektedir.

Bu hüküm dikkate alındığında, şirket alacaklıları ve hukuki menfaati bulunanlar haklı sebeplere dayalı olarak terkin tarihinden itibaren 5 yıl içerisinde şirkete ait tasfiye edilmemiş malvarlığının bulunması halinde ise 10 yıl içerisinde mahkemeye başvurarak şirketin ihyasını isteyebilirler.

Somut uyuşmazlıkta Münfesih Olmasına Veya Sayılmasına Rağmen Tasfiye Edilmemiş Anonim Ve Limited Şirketler İle Kooperatiflerin Tasfiyelerine Ve Ticaret Sicili Kayıtlarının Silinmesine İlişkin Tebliğ'in 5. maddesi uyarınca terkin edilen şirket hakkında ...

1. İş Mahkemesi'nin ... esas sayılı dosyası ile devam etmekte olan davanın bulunduğu, 6102 Sayılı TTK'nun 547. maddesi gereğince bu halin şirketin ihyası için elzem bir neden olduğu anlaşılmakla, davacı tarafından açılan davanın kabulüne karar vermek gerektiği sonucuna varılmıştır.

Davalı ... Sicil Müdürlüğü'nün, açılan davada yasal hasım durumunda olması, res'sen terkin işleminden önce terkin edilecek şirkete gerekli bildirimleri yapmış bulunması nedeniyle, davalı aleyhine yargılama gideri ve vekâlet ücretine hükmedilmemiştir. Dava dışı şirketin, aralıksız son beş yıla ait olağan genel kurul toplantılarının yapılmaması nedeniyle ticaret sicil müdürlüğünce re'sen terkin edilmesi dikkate alınarak, ihyasına karar verilen şirkete tasfiye memuru atanmamıştır. Tüm bu nedenlerle aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.

Başkan ... · e-imzalıdır · Üye ... · e-imzalıdır · Üye ... · e-imzalıdır · Katip ... · e-imzalıdır