İstanbul Anadolu 12. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/335 K.2020/107

T.C. İstanbul Anadolu 12. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2019/335 Esas

KARAR NO: 2020/107

DAVA

Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ: 17/04/2018

KARAR TARİHİ: 05/02/2020

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davacı vekili dava dilekçesinde ve özetle; dava dışı şirket tarafından ------ aleyhine -------.Asliye Hukuk Mahkemesinin -------- esas esas sayılı dosyası ile Kamulaştırmasız El Atma Nedeniyle Tazminat davası açıldığını, açılan davanın kabul edildiğini, kararın hatalı olduğunu, bu durumun ------Asliye Hukuk Mahkemesinin ------- esas sayılı dosyası ile ortaya çıktığını, alınan kararın infazı yapılmadığı için müvekkilince davalı şirkete ödeme yapıldığını, davalı şirketin sebepsiz zenginleştiğini, davalı şirket aleyhine --------- Asliye Hukuk Mahkemesinin ---- esas sayılı dosyasında dava açıldığını ve halen derdest olduğunu belirterek davalı -----------resen terkin kaydının kaldırılarak tüzel kişiliğinin ihyasına karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı --------- vekili cevap dilekçesinde özetle; müvekkili yönünden açılan davanın reddi ile yargılama giderlerinin ve vekalet ücretinin davacı tarafa yükletilmesini talep etmiştir.

Mahkememizce; ----------davalı --------------- hangi nedenle, hangi usulle, hangi yasal düzenleme gereği, hangi tarihte terkin edildiği sorulmuş,---------Asliye Hukuk Mahkemesi'nin --- esas, ----- karar sayılı dosyası celp edilerek incelenmiştir.

Dava, ------- TTK'nin geçici 7. maddesine göre terkin edilerek tüzel kişiliği ortadan kalkmış bulunan limited şirketin ihyası istemine ilişkin olup, Toplanan delillere göre, davacının hazine alacağının tahsili istemiyle ihya talebine konu ---------aleyhine -----Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ------ esas sayılı dosyası ile dava açtığı, -------- Hukuk Dairesi Başkanlığı'nın ------- esas, ------ karar sayılı ilamına istinaden davacı vekilinin işbu şirketin ihyası davasını açtığı anlaşılmıştır.

TTK'nin geçici 7. maddesinin 15. fıkrasının son cümlesi uyarınca, --------kaydı silinen şirketin alacaklıları veya hukuki menfaati bulunanlar, haklı sebeplere dayanarak, silinme tarihinden itibaren 5 yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir. Davaya konu şirketin sicil kaydı ----------tarihinde resen terkin edildiğinden, dava bu kapsamda süresi içinde açılmıştır.

TTK'nın geçici 7. maddesinde belirtilen şartların gerçekleşmesi halinde -------- tarafından şirketin sicil kaydı terkin edilir. Terkin edilmeden önce, TTK'nin geçici 7/4-a maddesi uyarınca, kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin -------- kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanır. Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere ------------ aynı gün gönderilir.

TTK'nın geçici 7/2. maddesine göre, davacı veya davalı sıfatıyla devam eden davaları bulunan şirket veya kooperatiflere bu madde hükümleri uygulanmaz. TTK'nin geçici 7. maddesine göre açılan şirket ihyası davalarında husumet sadece --------- yöneltilir. Tasfiye memurları veya yöneticilerine husumet yöneltilmez, davaya dahil edilmeleri gerekmez.

Eğer, şirket ihyası davasını ihyası istenen şirket ortak veya yöneticileri açmış ise, bu davanın bir nevi iptal davası gibi düşünülüp, terkin iptal edildiğine ve şirket tekrar faaliyetlerine devam edeceğine göre TTK'nın 547/2. maddesine göre ek tasfiye memuru atanmasına gerek yoktur.

Ancak, şirket alacaklıları ihya davası açmış ise, alacaklıların işbu davaya açmaktaki amaçları, alacak davasında husumet yöneltilecek bir hasım bulunması olup, alacak davası sonuçlandıktan sonra şirketin sicilde kaydının bulunmasında veya faaliyetine devam etmesinde, gerek alacaklı, gerekse şirket için herhangi bir yarar bulunmadığından bu tip davalarda TTK'nin 547/2. maddesine göre ek tasfiye memuru atanması gerekir.

Yapılan yargılama sonucunda, --------- TTK'nin geçici 7. maddesine aykırı olarak bir şirketi terkin ettirdiği tespit edilir ise bu durumda yasal hasım olmadığından, kendi hatalı eylemi ile şirket terkin edildiğinden oluşacak yargılama gideri ve vekalet ücretinden sorumludur.

Fakat, şirketin TTK hükümleri uyarınca genel kurulunun tasfiye kararı alması, atanan tasfiye memurları tarafından yapılan işlemler sonucu tasfiye sonu bilançosu açıklanarak sicilden şirketin terkin edilmesine yönelik davalarda ise, husumet -------- ile son tasfiye memurlarına yöneltilir. Bu tip davalarda ------- yasal hasım olup, aleyhine yargılama giderine hükmedilemez.

Her halükarda TTK'nın 547/2. maddesine göre şirketin ihyasına karar verilirse ek tasfiye memuru atanır.

İhyası istenilen şirketle ilgili yapılan işlem dosyası -------- celp edilmiştir. Celp edilen belgelere göre, şirketin TTK geçici 7. maddesi kapsamında kaldığının belirlenmesi üzerine 2 aylık süre içinde münfesih olması sebebinin ortadan kaldırılmasının, ihtaren bildirildiği ve ihtarın ------- yayınlandığı anlaşılmıştır.

Buna göre, davalı ----------- Yasaya ve yukarıda anılan tebliğ hükümlerine uygun işlem yaptığı, ihyası istenen şirketin sicilden terkin edildiği tarihten önce, davacı şirketin ihya istemine konu---------------Asliye Hukuk Mahkemesindeki davanın açıldığının davalı ---------- bildirilmemiş olduğu, davalı------------ de bu davadan haberdar olmasının mümkün olmadığı, davacının terkin işleminden sonra haklı bir neden ileri sürerek işbu şirketin ihyasını talep ettiği anlaşılmakla ---------------- numarasında kayıtlıyken TTK'nın geçici 7. Maddesi uyarınca sicilden terkin edilen-------------- kaydının---------------Asliye Hukuk Mahkemesinin ----- esas, ------ karar sayılı dosyasının görülmesi ve infazı işlemleriyle ile sınırlı olmak üzere ihyasına karar vermek gerekmiştir.

Dava her ne kadar ihyası istenen şirkete de yöneltilmiş ise de, TTK'nın geçici 7. maddesine göre açılan şirket ihyası davalarında husumetin sadece terkine karar veren -------- yöneltilmesi gerektiği, şirket ortaklarına, şirkete veya tasfiye memurlarına husumet yöneltilemeyeceği anlaşılmakla, şirkete karşı açılan davanın pasif husumet yokluğu nedeniyle reddine karar vermek gerekmiştir.

Şirket ihyası davasını ihyası istenen şirket ortak veya yöneticileri açmış ise, bu davanın bir nevi iptal davası gibi düşünülüp, terkin iptal edildiğine ve şirket tekrar faaliyetlerine devam edeceğine göre TTK'nın 547/2. maddesine göre ek tasfiye memuru atanmasına gerek yoktur.

Ancak, şirket alacaklıları ihya davası açmış ise alacaklıların işbu davaya açmaktaki amaçları, alacak davasında husumet yöneltilecek bir hasım bulunması olup, alacak davası sonuçlandıktan sonra şirketin sicilde kaydının bulunmasında veya faaliyetine devam etmesinde, gerek alacaklı gerekse şirket için herhangi bir yarar bulunmadığından bu tip davalarda TTK'nın 547/2. maddesine göre ek tasfiye memuru atanması gerekir. (----- Bölge Adliye Mahkemesi ----Hukuk Dairesi'nin ------- tarih ve ---- esas, ----------- karar sayılı ilamı).

Bu nedenle TTK'nin 547/2. maddesine göre şirketin ortağı ve yetkilisi olan -----------ek tasfiye memuru olarak atanmasına karar vermek gerekmiştir.

Davalı ----------- aleyhine yargılama masrafı ve vekalet ücretine hükmedilmesi gerekip gerekmediği hususuyla ilgili yapılan inceleme de, ------------- yasaya ve yukarıda anılan tebliğ hükümlerine uygun işlem yaptığı, sicilden terkin işleminin yapıldığı sırada davalı ------------- işbu ihyası istenen şirkete karşı açılan ----------- Asliye Hukuk Mahkemesi'ndeki davadan haberdar olmadığı, bu durumda mahkeme masrafları ve davacı lehine vekalet ücretine hükmedilmesinin hakkaniyete aykırı olacağı, Yargıtay uygulamasına göre de davalı ------------- yasal hasım konumunda olduğu anlaşıldığından davalı ---------------harç, yargılama giderleri ve karşı yan vekalet ücretinden sorumlu tutulmamış ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM (Yukarıda Açıklanan Nedenlerle):

1-Davanın KABULÜ İLE -------------numarasında kayıtlıyken TTK'Nın geçici 7. Maddesi uyarınca sicilden terkin edilen -------------- Asliye Hukuk Mahkemesinin -------- esas, ---------- karar sayılı dava dosyasının görülmesi ve mahkemece verilecek kararın infazı işlemleri ile sınırlı olmak üzere ihyası ile şirketin bu konuyla sınırlı olarak -------------- yeniden tesciline,

2-TTK'nın 542/2 maddesi uyarınca şirket ortaklarından ----------- ek tasfiye memuru olarak atanmasına,

3-Kararın------------ tescil ve ilanına ,

4-Davalı ----------- yönünden açılan davanın pasif husumet yokluğu nedeniyle REDDİNE,

5-Davacı harçtan muaf olduğundan harç alınmasına yer olmadığına,

6-Davacının yapmış olduğu yargılama masraflarının kendi üzerinde bırakılmasına,

7-Davalı ------------- yasal hasım olduğundan ve yukarıda belirtilen diğer nedenlerle davacı lehine vekalet ücreti verilmesine yer olmadığına,

8-Davacı tarafından yatırılan gider avansının kullanılmayan kısmının 6100 sayılı HMK md. 333 uyarınca karar kesinleştiğinde davacıya iadesine,