İstanbul Anadolu 12. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/53 K.2020/614

T.C. İstanbul Anadolu 12. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2020/750 Esas

KARAR NO : 2020/612

DAVA

Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ : 29/09/2020

KARAR TARİHİ: 25/11/2020

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; ------ olan alacağını müvekkili olan şirkete temlik ettiğini, müvekkili olan şirket temlik alınan söz konusu alacak için borçlu şirkete yönelik ----------- Esas sayılı takip dosyası ile takibe girişildiğini ve takibin kesinleştiğini ancak buna rağmen takip borçlusu tarafından takibe konu alacak ödenmediğini, takip sırasında dosya kapsamında yapılacak satış işlemleri esnasında borçlu ------resen terkin edildiği tespit edildiğini, borçlu ---------alacaklı olduğu ve söz konusu şirketin tasfiye edilmiş olduğu dikkate alındığında,

müvekkili olan şirketin alacağına kavuşması için tasfiye edilmiş olan borçlu şirkete karşı ilgili takip dosyası kapsamında işlemlere devam edilebilmesi için tebliğ zorunluluğu bulunduğunu tüm bu nedenlerle -----sicil no ile kayıtlı ----- 6102 sayılı TTK'nın 547.maddesi uyarınca -------- sayılı dosyası kapsamında yasal işlemlere devam edilebilmesi için yeniden tesciline ve böylece tüzel kişiliğinin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; davacı tarafından açılan haksız ve yasal dayanaktan yoksun davanın reddi ile yargılama giderlerinin ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

Mahkememizce;--- ihyası talep edilen -----hangi nedenle, hangi usulle, hangi yasal düzenleme gereği, hangi tarihte terkin edildiği hususu sorulmuş ------ üzerinden celp edilerek incelenmiştir.

Dava,---- resen terkin edilerek tüzel kişiliği ortadan kalkmış bulunan Tasfiye halinde ---------- ihyası istemine ilişkindir.

Toplanan delillere göre, davacının ihya talebine konu --- aleyhine------- sayılı dosyası ile -------- tarihinde icra takibi başlattığı, icra takibi devam ederken borçlu şirketin ticaret sicilinden resen terkin edildiğinin anlaşılması üzerine davacı vekilinin işbu şirketin ihyası davasını açtığı anlaşılmıştır.

TTK'nin geçici 7. maddesinin 15. fıkrasının son cümlesi uyarınca, ticaret sicilinden kaydı silinen şirketin alacaklıları veya hukuki menfaati bulunanlar, haklı sebeplere dayanarak, silinme tarihinden itibaren 5 yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir. Davaya konu şirketin sicil kaydı ------ tarihinde resen terkin edilmiş olup, TTK'nın geçici 7/2. maddesine göre, davacı veya davalı sıfatıyla devam eden davaları bulunan şirket veya kooperatiflere bu madde hükümlerinin uygulanmayacağı hükme bağlandığından ve terkin tarihinde davacı tarafından dava dışı şirket hakkında açılan icra takibinin derdest olduğu anlaşılmakla, davanın süresi içinde açıldığı anlaşılmıştır.

TTK'nin geçici 7. maddesinin 15. fıkrasının son cümlesi uyarınca, ticaret sicilinden kaydı silinen şirketin alacaklıları veya hukuki menfaati bulunanlar, haklı sebeplere dayanarak, silinme tarihinden itibaren ----- yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir.

TTK'nın geçici 7. maddesinde belirtilen şartların gerçekleşmesi halinde ticaret sicil memurluğu tarafından şirketin sicil kaydı terkin edilir. Terkin edilmeden önce, TTK'nin geçici 7/4-a maddesi uyarınca, kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanır. Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere ------------aynı gün gönderilir.

TTK'nın geçici 7/2. maddesine göre, davacı veya davalı sıfatıyla devam eden davaları bulunan şirket veya kooperatiflere bu madde hükümleri uygulanmaz. TTK'nin geçici 7. maddesine göre açılan şirket ihyası davalarında husumet sadece ticaret sicil memurluğuna yöneltilir. Tasfiye memurları veya yöneticilerine husumet yöneltilmez, davaya dahil edilmeleri gerekmez.

Eğer, şirket ihyası davasını ihyası istenen şirket ortak veya yöneticileri açmış ise, bu davanın bir nevi iptal davası gibi düşünülüp, terkin iptal edildiğine ve şirket tekrar faaliyetlerine devam edeceğine göre TTK'nın 547/2. maddesine göre ek tasfiye memuru atanmasına gerek yoktur.

Ancak, şirket alacaklıları ihya davası açmış ise, alacaklıların işbu davaya açmaktaki amaçları, alacak davasında husumet yöneltilecek bir hasım bulunması olup, alacak davası sonuçlandıktan sonra şirketin sicilde kaydının bulunmasında veya faaliyetine devam etmesinde, gerek alacaklı, gerekse şirket için herhangi bir yarar bulunmadığından bu tip davalarda TTK'nin 547/2. maddesine göre ek tasfiye memuru atanması gerekir.

Yapılan yargılama sonucunda, ------ TTK'nin geçici 7. maddesine aykırı olarak bir şirketi terkin ettirdiği tespit edilir ise bu durumda yasal hasım olmadığından, kendi hatalı eylemi ile şirket terkin edildiğinden oluşacak yargılama gideri ve vekalet ücretinden sorumludur.

Fakat, şirketin TTK hükümleri uyarınca genel kurulunun tasfiye kararı alması, atanan tasfiye memurları tarafından yapılan işlemler sonucu tasfiye sonu bilançosu açıklanarak sicilden şirketin terkin edilmesine yönelik davalarda ise, husumet ticaret sicil memurluğu ile son tasfiye memurlarına yöneltilir. Bu tip davalarda ticaret sicil memurluğu yasal hasım olup, aleyhine yargılama giderine hükmedilemez.

Her halükarda TTK'nın 547/2. maddesine göre şirketin ihyasına karar verilirse ek tasfiye memuru atanır.

İhyası istenilen şirketle ilgili yapılan işlem dosyası ticaret sicilinden celp edilmiştir. Celp edilen belgelere göre, şirketin TTK geçici 7. maddesi kapsamında kaldığının belirlenmesi üzerine 2 aylık süre içinde münfesih olması sebebinin ortadan kaldırılmasının, ihtaren bildirildiği ve ihtarın ---yayınlandığı anlaşılmıştır.

Buna göre, davalı -----Yasaya ve yukarıda anılan tebliğ hükümlerine uygun işlem yaptığı, ihyası istenen şirketin sicilden terkin edildiği tarihten önce, davacı şirketin ihya istemine konu icra takip dosyasının davalı -----bildirilmemiş olduğu, davalı ------ de bu takipten haberdar olmasının mümkün olmadığı, davacının terkin işleminden sonra haklı bir neden ileri sürerek işbu şirketin ihyasını talep ettiği anlaşılmakla--------- numarasında kayıtlıyken TTK'nın geçici 7. Maddesi uyarınca sicilden terkin edilen ------------ sayılı icra takine konu alacağının tahsili işlemleri ile sınırlı olmak üzere ihyasına karar vermek gerekmiştir.

Şirket ihyası davasını ihyası istenen şirket ortak veya yöneticileri açmış ise, bu davanın bir nevi iptal davası gibi düşünülüp, terkin iptal edildiğine ve şirket tekrar faaliyetlerine devam edeceğine göre TTK'nın 547/2. maddesine göre ek tasfiye memuru atanmasına gerek yoktur.

Ancak, şirket alacaklıları ihya davası açmış ise alacaklıların işbu davaya açmaktaki amaçları, alacak davasında husumet yöneltilecek bir hasım bulunması olup, alacak davası sonuçlandıktan sonra şirketin sicilde kaydının bulunmasında veya faaliyetine devam etmesinde, gerek alacaklı gerekse şirket için herhangi bir yarar bulunmadığından bu tip davalarda TTK'nın 547/2. maddesine göre ek tasfiye memuru atanması gerekir. ------- Bu nedenle TTK'nin 547/2. maddesine göre şirketin yöneticilerinden ------- ek tasfiye memuru olarak atanmasına karar vermek gerekmiştir.

Davalı ------ aleyhine yargılama masrafı ve vekalet ücretine hükmedilmesi gerekip gerekmediği hususuyla ilgili yapılan inceleme de, davalı ----- şirketin terkin tarihinde derdest davasından haberdar olduğu ve bu hususta bilgilendirildiği dosya kapsamı itibari ile kanıtlanamadığı gibi, terkin işleminin usulsüzlüğüne dair başkaca bir iddia da ileri sürülmediğinden, bu durumda mahkeme masrafları ve davacı lehine vekalet ücretine hükmedilmesinin hakkaniyete aykırı olacağı,---- uygulamasına göre de davalı --- yasal hasım konumunda olduğu anlaşıldığından davalı ----- harç, yargılama giderleri ve karşı yan vekalet ücretinden sorumlu tutulmamış ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM (Yukarıda Açıklanan Nedenlerle):

1-Davanın KABULÜ ile, ----- numarasında kayıtlı iken TTK'nın geçici 7. maddesi uyarınca sicilden terkin edilen -----kaydının------- sayılı dosyasına konu icra takibinin devamı ve tahsili işlemleri ile sınırlı olmak üzere İHYASI ile şirketin bu konuyla sınırlı olarak ------ yeniden tesciline,

2-Ek tasfiye işlemleri için en son şirket yetkililerinden - ek tasfiye memuru olarak atanmasına,

3-Kararın -------- tescil ve ilanına

4-Harçlar kanunu uyarınca alınması gereken 54,40 TL harçt peşin olarak alındığından başkaca harç alınmasına yer olmadığına,

5-Davacı tarafından yapılan masrafların kendi üzerinde bırakılmasına,

6-Davalı ------yasal hasım olduğundan ve yukarıda belirtilen diğer nedenlerle aleyhine vekalet ücreti takdirine yer olmadığına,

7-Davacı tarafından yatırılan gider avansının kullanılmayan kısmının 6100 sayılı HMK md. 333 uyarınca karar kesinleştiğinde davacıya iadesine,