İstanbul Anadolu 12. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2020/316 K.2021/19

T.C. İstanbul Anadolu 12. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO

2020/316 Esas

KARAR NO : 2021/19

DAVA

Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ : 05/02/2020

KARAR TARİHİ : 13/01/2021

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin --------------- için ipotek tesis edildiğinin görüldüğünü, müvekkilinin bu ipoteği --------ipotek alacaklısından yapacağı alım satım ve ----- kaynaklanacak borçları ile aldığını ve alacağının bulunmadığını, müvekkilinin ipoteğin kaldırılması için ipotek alacaklısına ulaşamadığından ipoteğin kaldırılmadığını, yapılan araştırma da ipotek alacaklı------- tasfiyesinin tamamlandığı ve şirketin kapatılmasına karar verildiğinin tespit edildiğini,

şirketin kapanış kaydında aktif ve pasif mal varlığının bulunmadığının beyan edildiğini ancak müvekkilinin taşınmazı üzerindeki ipoteğin kaldırılmadığını, bu nedenle ipoteğin kaldırılması için dava açılmasının gerektiğini tüm bu nedenlerle------------ parselde bulunan------ yevmiye nolu ipoteğin kaldırılmasına ve yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davacı vekilinin dava dilekçesindeki ipoteğin kaldırılmasına yönelik talebin değerlendirilmesi için öncelikle şirketin ihyası davasının sonuçlanması gerekeceğinden ipoteğin kaldırılmasına yönelik talebin tefriki ile Mahkememizin---- esas sayılı sırasına kaydı yapılmıştır.

Davalı ------- vekili cevap dilekçesinde özetle; haksız ve hukuka aykırı açılan davanın öncelikle usulden reddine aksi halde esastan reddi ile yargılama giderlerinin ve vekalet ücretinin davacı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı------- usulüne uygun olarak tebligat yapılmış olup davaya karşı cevap dilekçesi vermemiş ve duruşmalara da katılmamıştır.

Mahkememizce;--------- hangi nedenle, hangi usulle, hangi yasal düzenleme gereği, hangi tarihte terkin edildiği sorulmuş,---------- hissedarı ve aynı zamanda tasfiye memuru olan ------- kimlik ve adres bilgileri celp edilerek incelenmiştir.

Dava,------- tasfiye sonucu terkin edilerek tüzel kişiliği ortadan kalkmış bulunan------ihyası istemine ilişkindir.

TTK'nin "Ek tasfiye" başlıklı 547.maddesi "(1) Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, ---- yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilirler.

(2) Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse, şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için --- memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir." hükmünü haizdir.

TTK'nin 529. Maddesi "(1) Anonim şirket;

a) Sürenin sona ermesine rağmen işlere fiilen devam etmek suretiyle belirsiz süreli hâle gelmemişse, esas sözleşmede öngörülen sürenin sona ermesiyle,

b) İşletme konusunun gerçekleşmesiyle veya gerçekleşmesinin imkânsız hâle gelmesiyle,

c) Esas sözleşmede öngörülmüş herhangi bir sona erme sebebinin gerçekleşmesiyle,

d) 421 inci maddenin üçüncü ve dördüncü fıkralarına uygun olarak alınan genel kurul kararıyla,

e) İflasına karar verilmesiyle,

f) Kanunlarda öngörülen diğer hâllerde, sona erer." hükmünü haizdir.

TTK'nin 643. Maddesi uyarınca limited şirketlerin tasfiye usulü ile tasfiyede şirket organlarının yetkileri hakkında ----- ilişkin hükümler uygulanır.

Bilindiği üzere şirketlerin tüzel kişiliği --- terkin ile sona ermektedir. Ancak tüzel kişiliğin sona erebilmesi için şirketin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda hukuki bir işlemdir. Bu işlemin veya kararın hatalı veya eksik olması halinde gerçek anlamda tasfiyeden söz etmek mümkün değildir. Eksik veya hatalı işlem sonucu şirketin ----- terkinine karar verilmiş ise, bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler tasfiyenin kaldırılmasını ve şirketin ihyasını talep etme hakkına sahiptir.

Şirket tüzel kişiliğinin ihyası davasının, ihyası istenilen şirketin tasfiyesini yürütmüş olan tasfiye kurulu üyeleri veya tasfiye memuru ile yasal hasım durumundaki terkin işlemini yapan ------ husumet yöneltilerek açılması gerekmekte ve bu hususun mahkemece re'sen nazara alınması icap etmektedir. Bu tür davalarda husumet tüzel kişiliği kalmayan şirkete veya şirket ortaklarına yöneltilemez.

Yüksek ------tarihli kararında da belirtildiği üzere; "Tüzel kişilik,---------kaydın terkini ile sona erer. Tüzel kişiliğin sona erdiğinin hukuk açısından kabul edilebilmesi için tasfiye işlemlerinin eksiksiz tamamlanmış olması gerekir. Eğer tasfiye işlemleri gerçekten tamamlanmamış ve tasfiyede gereken hususlar eksik bırakılmışsa, tüzel kişilik --- sicilinden terkin edilse bile, şirketin tüzel kişiliğinin sona erdiğinden söz edilemez."

Buna göre, davanın gerektirdiği şekilde--------- celp edilerek incelenmiştir. Toplanan delillere göre,----istenilen şirket lehine --------- yevmiye nolu ---- bulunduğu. davacı tarafından mahkememizde söz konusu ipoteğin kaldırılması istemiyle dava açıldığı, davacı tarafından ihyası istenilen şirket aleyhine açılan davanın devamı ve mahkemece verilecek kararın infazı için davayı açmakta hukuki menfaati bulunduğundan, anılan bu şirketin, İstanbul Anadolu ---- Asliye Hukuk Mahkemesinin ----- esas sayılı dosyasının görülmesi ve mahkemece verilecek kararın infazı işlemleri ile sınırlı olmak üzere yeniden ihyasına karar verilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Bu nedenle tasfiye eksiksiz tamamlanmadığından ---------- kaydının, İstanbul Anadolu --. Asliye Ticaret Mahkemesinin --- esas sayılı dosyasının görülmesi ve mahkemece verilecek kararın infazı işlemleri ile sınırlı olmak üzere--------- yeniden tesciline karar vermek gerekmiştir.

Ek tasfiye işlemlerinin de --- tarafından yapılması uygun görülmüş ve yeni bir tasfiye memuru atanmamıştır.

Davalı ------ yasal hasım konumunda olup, tasfiyenin usulsüz kapatılmasından dolayı kusur ve sorumluluğu bulunmamaktadır. Bu nedenlerle, bu davalı harç, yargılama giderleri ve karşı yan vekalet ücretinden sorumlu tutulmamıştır.

Diğer davalı -----sorumluluğuyla ilgili olarak yapılan incelemede, ihyası istenen şirketin lehine tapuda kayıtlı ipotek bulunduğu, dolayısıyla tasfiyenin eksiksiz tamamlanmadığı, bu durumda da davalı --- ihya davası açılmasına sebebiyet verdiği anlaşılmakla, harç, yargılama giderleri ve karşı yan vekalet ücretinden sorumlu tutularak, davanın kabulüne dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM (Yukarıda Açıklanan Nedenlerle):

1-Davanın KABULÜ ile, TTK'nın 547. maddesi uyarınca------ sicil numarasında kayıtlı iken-- sonucu sicilden terkin edilen ----- -------------- kaydının, Mahkememizin -----Esas sayılı dosyasının görülmesi ve mahkememizce verilecek kararın infazı işlemleri ile sınırlı olmak üzere İHYASINA, şirketin bu konu ile sınırlı olarak -------------- yeniden tesciline,

2----------------daha önceki ----- ---------- tarafından yapılmasına, ek tasfiye bitinceye kadar ------- görevinin devam etmesine,

3-Kararın--------------- tescil ve ilanına,

4-Harçlar kanunu uyarınca alınması gereken 59,30 TL harçtan peşin yatırılan toplam 44,40 TL hacın mahsubu ile bakiye 4,90 TL harcın davalı-----------alınarak hazineye gelir kaydına,

5-Davacı tarafça yapılan 116,60 TL dava açılış masrafı ve 113,75 TL yargılama masrafından ibaret toplam 230,35 TL yargılama giderinin davalı----------- alınarak davacıya verilmesine,

6-Davacı kendisini vekille temsil ettirdiğinden karar tarihi itibariyle yürürlükte bulunan -----------uyarınca belirlenen --------------- alınarak davacıya verilmesine,

7-Davacı tarafından yatırılan gider avansının kullanılmayan kısmının 6100 sayılı HMK md. 333 uyarınca karar kesinleştiğinde davacıya iadesine,