İstanbul Anadolu 12. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/133 K.2021/787

T.C. İstanbul Anadolu 12. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2021/133 Esas

KARAR NO : 2021/787

DAVA

İtirazın İptali (Taşıma Sözleşmesi Kaynaklı)

DAVA TARİHİ : 02/03/2021

KARAR TARİHİ : 12/10/2021

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Taşıma Sözleşmesi Kaynaklı) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle. Müvekkilinin---- ---- hususunda anlaştıklarını, müvekkili şirketin dava dışı---- dolayı taşımaya ilişkin ---- sağlanarak sözleşme sağlandığını, taşıma işleminin 17.02.2020 tarihinde gerçekleştirilmesi için davalı borçlu firma ile anlaşmasına rağmen taşıma günü davalı borçlu firmanın taşıma işlemini gerçekleştirmediğini, ---günü yüklemenin yapılıp yapılmayacağını sorulduğu ancak dönüş alınmadığını,

davalı borçlu firmanın taşıma işlemini gerçekleştirilmemesi sebebiyle aynı gün içinde acil olarak emtianın taşınması için dava dışı firmalarla anlaşmak zorunda kaldığını ve fazladan navlun bedelini ödemek zorunda kaldığını,---fiyat farkının --- tarafların iki gün içinde ödemeleri ihtarını--- edilerek tebliğ ettirdiklerini ve geri ödeme yapılamadığını, alacağın tahsili amacı -- sayılı dosyası ile takip başlatıldığını, itiraz üzerine takibin durdurulduğunu, yapılan --- görüşmelerinin de sonuçsuz kaldığını beyanla, davanın kabulü ile itirazı iptaline ve takibin devamına,

davalı aleyhine %20'den az olmamak kaydı ile icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa tahmiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

SAVUNMA

Davalı yan kendisine yapılan usulüne uygun tebliğe rağmen davacı yanın dava dilekçesine cevap vermemiştir.

İNCELEME VE GEREKÇE

Dava hukuki niteliği itibariyle,----- sayılı icra takibine davalının yapmış olduğu itirazın İİK 67 maddesi gereğince iptali ile icra inkar tazminatı isteminden ibarettir.

İİK. mad. 67/I -III, V‟de düzenlenmiş bulunan itirazın iptali davası, borçlunun itirazının hükümsüz kılınarak, itiraz ile duran ilâmsız takibe konu olan alacağın varlığının saptanarak, icra takibinin devam etmesini (ve bu suretle, takip konusu alacağın borçludan alınmasını) sağlamak amacı ile açılır.

İtirazın iptali davası açılabilmesi için; a) Yetkili icra dairesinde yapılmış geçerli bir ilamsız icra takibi bulunmalıdır. İtirazın iptal davası, icra takibi ile bağlantılı olduğundan, davalı aleyhine yapılmış geçerli bir icra takibi bulunmadıkça, itirazın iptali davası dinlenmez. Yetkili icra dairesinde yapılmış usulüne uygun bir icra takibi bulunmadıkça, itirazın iptali davası açılamaz. Eğer, icra mahkemesince “ödeme emrinin iptaline” ya da “icra takibinin iptaline” karar verilmişse, iptal davası konusuz kalır.

b) Borçlu tarafından süresi içinde yapılmış -ve hakkındaki takibi durdurmuş ---- bulunmalıdır.

Borçlu tarafından süresinden sonra ödeme emrine itiraz edilmiş olduğu için ya da süresi içinde olmakla---- için---, borçlunun itirazı nedeniyle değil de icra mahkemesinin kararıyla durdurulmuşsa bu gibi durumlarda itirazın iptali davası açmakta hukuki yarar bulunmayacaktır.

c) Alacaklı tarafından, borçlunun itirazının kendisine tebliğinden itibaren bir yıl içinde itirazın iptali davasının açılmış olması gerekir. Alacaklının, “itirazın kendisine tebliğinden itibaren” bir yıl içinde borçlunun itiraz ettiği alacağının tespiti ve itirazın iptali dileğiyle açtığı dava “itirazın iptali” davası niteliğini taşır. Bu davanın açılabildiği, “----- düşürücü süredir. Bir yıllık dava açma süresinin başlangıcı, “itirazın alacaklıya tebliğ tarihi”dir. Bu halde; borçlunun itirazı, alacaklıya tebliğ edilmemişse, bir yıllık dava açma süresi işlemeye başlamayacaktır. Davacının, itirazı herhangi bir şekilde öğrenip öğrenmemesi de sürenin başlamasını gerektirmez.

İtirazın iptali istemine konu----- esas sayılı takip dosyasının incelenmesinde; davacı alacaklının, davalı borçlu aleyhine genel haciz yolu ile icra takibinde buludğu, ödeme emrinin borçluya tebliği yapılmadan--- borca itiraz edildiği, itiraz dilekçesinin davacı tarafa tebliğ edilmediği huzurdaki davanın 02.03.2021 tarihinde ve yasal süre içerisinde açıldığı anlaşılmıştır.

Mahkemece yapılan yargılama sırasında taraflarca gösterilen deliller toplanmış ve konunun incelenmesi --- bilirkişi incelemesi yaptırılmıştır.

Bilirkişi heyeti tarafından alınan raporda," Davacı tarafça ibraz edilen yasal defterlerin (HMKmd.

222) uyarınca davacı lehine delil niteliğinin bulunduğu, davacı defterlerine göre davalının takip tarihi itibari ile 500,00 Euro alacaklı olduğu, davacının takibe konu ettiği faturanın yansıtma faturası olduğu, iş bu yansıtmaya konu olan --- arasında --- ---- sözleşmedeki --- yerine getiremeyeceğini yüklemeden çok az bir süre önce belirtmesi üzerine davalının, taşımaya tahsis edeceği araçlar yerine davacının ikame ettiği araçlara ödediği farktan kaynaklandığı,

davacının------edeceğini davalıya --- ihbar ettiği, aradaki farkı da ödediği --- davacının navlun farkından kaynaklı yansıtma faturasından alacağı için -----Esas sayılı dosyası ile başlatmış olduğu takibin yerinde olacağı, davalının takibe vaki itirazının iptalini talep edebileceği sonuç ve görüşlerine ulaşıldığı, davacının alacağı tutarın önceden davalıya bildirildiği, fatura tutarı üzerinde yeniden bir hesaplama yapmayı gerektirecek bir husus olmadığı ---- davacı alacağının likit olduğu,

bu nedenle icra- inkar tazminatı koşullarının oluştuğu, ancak davacı talebi olan bu tazminata hükmetmenin münhasıran mahkemeye ait olduğu sonuç ve görüşlerine ulaşıldığı," şeklinde rapor sunulmuştur.

Dava tarihinde yürürlükte bulunan TBK'nun 112. (818 sayılı BK md. 96) maddesine göre alacaklının, borçludan borcun hiç veya gereği gibi ifa edilmemesi nedeniyle tazminat isteyebilmesi için, bu yüzden bir zarara uğramış olması gerekir. Sözleşmeden kaynaklanan zarar müspet zarar olacağı gibi, menfi zarar da olabilir.

Müspet zarar; borçlu edayı gereği gibi ve vaktinde yerine getirseydi alacaklının --- ne durumda olacak idiyse, bu durumla eylemli durum arasındaki farktır. Diğer bir anlatımla, müspet zarar, sözleşmenin hiç veya gereği gibi yerine getirilmemesinden doğan zarardır

Somut olayda davalı tarafın davayı takip etmediği, usulüne uygun tebligata rağmen ticari defterlerini incelenmek üzere sunmadığı, davacı tarafın ticari defterlerini incelenmek üzere sunduğu ve davacı tarafın defterlerine göre davalıdan ---olduğu, davalının --- gerçekleştirdiğine ilişkin delil sunmadığı, davacının taşıma --- davacının davalı ile -- hizmeti için ---- anlaştığı, dolayısıyla davalının borcunu zamanında ve gereği gibi ifa etmemesi sebebiyle davacının --- oluştuğu, davacının davalı tarafından gerçekleştirilmeyen --- sebebiyle oluşan müspet zararını davalıdan yukarıdaki açıklamalar doğrultusunda talep edebileceği kanaati ile davanın kabulüne karar vermek gerekmiştir.

İcra ve İflas Kanununun 67.maddesinin 2.fıkrası gereğince, icra tazminatına hükmedilebilmesi için, borçlunun takip sırasında ödeme emrine itiraz etmesi ve alacaklının alacağını mahkemede dava ederek haklı çıkması yasal koşullardandır. Borçlunun itirazının kötüniyetli olması ise yasal koşul değildir. İcra inkar tazminatı, aleyhindeki icra takibine itiraz eden ve işin çabuk bitirilmesine engel olan borçluya karşı konulmuş bir yaptırımdır.

Alacağın likit ve belli olması da gerekir. Alacağın gerçek miktarı belli, sabit veya borçlu tarafından belirlenebilmesi için bütün unsurlar bilinmekte ya da bilinmesi gerekmekte, böylece borçlu tarafından borcun tutarının tahkik ve tayini mümkün ise; başka bir ifadeyle borçlu yalnız başına ne kadar borçlu olduğunu tespit edebilir durumda ise, alacağın likit ve muayyen olduğunun kabulü zorunludur.

Takip talebi ve bilirkişi raporu birlikte değerlendirildiğinde alacak likit olduğu anlaşılmakla asıl alacağın %20 si oranında icra inkar tazminatının davalının tahsiline ilişkin talebin kabulüne karar verilmiştir.