İstanbul Anadolu 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2017/130 K.2024/269

T.C. İstanbul Anadolu 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2017/130 Esas

KARAR NO: 2024/269

DAVA

Adi Ortaklığın Tasfiyesi

DAVA TARİHİ: 01/02/2017

KARAR TARİHİ: 24/04/2024

Mahkememizde görülmekte olan Adi Ortaklığın Tasfiyesi davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVA. Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili şirket ile davalı şirket arasında; ------- --------- Müdürlüğü hizmet binası ve altyapısı işlerinin yapılması için 25.04.2012 tarihli “--------Şti --------” adi ortaklığı kurulduğunu, ihalenin tüm masrafları ve teminatlarının müvekkil tarafından karşılandığını, söz konusu İş alındıktan sonra tarafların bir araya gelerek,

adi ortaklık kuruluş sözleşmesinde 10.11.2012 tarihli Şantiye Sorumluluk ve Taahhütnamesi ek sözleşmesi ile değişiklik yapıldığını, bu sözleşmeye göre müvekkilinin kayden ortak görünmesine rağmen, bütün işlerden çekildiğini ve işin tamamen bitirmek üzere gerekli olan bütün harcamaları da davalı tarafça karşılanmak ve kendisine hiçbir mali, idari ve hukuki sorumluluk yüklenmemek üzere sözleşme yapıldığını, ortaklığın devamı sırasında yönetici ortağın, müvekkiline ve ortaklığa zarar verecek işlemler yapması,

ortaklık adına bono tanzim ederek takip yapılmasına neden olması üzerine ortaklığın amacına ulaşması tehlikesine binaen iki ortağın bir araya gelerek 04.04.2014 tarihinde adi ortaklığın tasfiye edildiğini, ancak ihale makamının, adi ortaklığın devamını, iş bitinceye kadar zorunlu görmesi nedeniyle resmen tasfiye olmadığını, 04.04.2014 tarihinden itibaren ortaklığa ait iş bitirme görevinin müvekkiline verildiğini, buna göre müvekkilinin, idareden doğmuş ve doğacak tüm hakkedişleri tahsil edeceği önce 04.04.2014 tarihine kadar olan bütün borçları ödeyeceği, kalan para ile gerekli malzemeleri alacağı,

bütün işleri tamamlayarak kesin kabulü hazır getireceği hususunda yönetici ortaklığın yetkilerini devraldığını, kesin kabulden sonra idareden alınan hakkedişlerden arta kalan para olursa davalıya verileceği ve idareden alınacak para işlerinin tamamlamaya ve borçları ödemeye yetmediği takdirde aradaki farkın davalı tarafından ödenmesinin kabul ve taahhüt edildiğini, müvekkilinin, idareden aldığı hakkedişlere göre ortak işi devir aldığı tarihe kadar her iki ortağın mutabakatı ile hazırlanan listeye göre bütün borçlarını ödediğini, eksik işleri tamamladığını,

davalının yönetici ortak olduğu dönemde ayıplı ve sözleşmeye aykırı olan tüm işleri tamamladığını, idareden aldığı hakkedişlerin yapılan harcamaları karşılamadığı için müvekkilinin davalıdan alacaklı duruma geçtiğini, belirterek fazlaya ilişkin talep ve dava hakları saklı kalmak kaydıyla şimdilik 50.000 TL belirsiz alacağın, 31.12.2014 tarihinden itibaren işleyecek avans faizi ile birlikte davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

ISLAH

Davacı vekili 18/12/2023 tarihli ıslah dilekçesi ile; dava dilekçesinde fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak ve daha sonra müddeabihi artırmak üzere 50.000 TL bedelin davalıdan alınarak davacıya ödenmesine karar verilmesini talep ettiklerini, ancak dosyanın tevdi edildiği tasfiye heyetinin raporlarında müvekkilinin davalıdan alacağının 1.419.893,98 TL olarak tespit edildiğini belirterek dava dilekçesinde talep edelin 50.000 TL üzerine 1.369.893,98 TL eklemek suretiyle toplam 1.419.893,98 TL'nin davalıdan alınarak davacıya ödenmesine karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP; Davalı cevabında; davacının adi ortaklık ilişkisine bağlı olarak alacak talebinde bulunmuş ise de adi ortaklığın henüz tasfiye edilmediğini, yani ortada alacak ve zarar durumunun belli olmadığını, kaldı ki davacının 04.04.2014 tarihli protokol ile adi ortaklık işlerini bizzat kendisinin yönettiğini, idareden tüm hakkedişleri ve vergi dairesinden tüm nakdi vergi iadelerini aldığını ve bunları uhdesinde tuttuğunu, öncelikle davacının geçmiş hesaplar için müvekkiline 200.000 TL ödediğini müvekkilinin, davacı işi aldıktan sonra protokol gereği ödeme beklerken böyle bir alacak davası ile karşılaşmasının kötü yönetim veya hesaplarda yapılan hilenin bir sonucu olabileceğini savunarak davanın reddini istemiştir.

İNCELEME VE GEREKÇE

Dava ; adi ortaklığın tasfiyesi ve adi ortaklık ilişkisinden kaynaklanan alacağın davalıdan tahsili istemine ilişkindir. ---------Şti. ile -------- arasında düzenlenmiş bulunan 25.04.2012 tarih ve --------- yevmiye sayılı Adi Ortaklık Sözleşmesi ile; --------- İlçesi, ----------- Müdürlüğü Hizmet Binası İnşaatı ile Altyapı ve Çevre Düzenlemesi İşine ortak girişim olarak müşterek teklif verecekleri kararlaştırılmış olup, adi ortaklık şartlarının; ---------- Şti'nin % 50, -------- % 50 oranında ortaklık hisseleri bulunduğu, ortaklığın sermayesinin.

5.000,00 TL olduğu, -Pilot firma olan ---------Şti.'nin ortakların nam ve hesabına tam yetkili olacağı, ortaklığın gelecek tüm vecibelerini yerine getirilmesinde ortakların müşterek ve müteselsilen mesul olacağı kararlaştırılmıştır. ---------- ile yüklenici ---------- Şti. ve --------- İş Ortaklığı arasında düzenlenmiş bulunan 26.04.2012 tarihli “-------- İli, --------- ilçesi, -------- İl Müdürlüğü Hizmet Binası İnşaatı ile Altyapı ve Çevre Düzenlemesi İşine Ait Sözleşme” ile;

--------- İli, -------- İlçesi, ----------- Müdürlüğü Hizmet Binası İnşaatı ile Altyapı ve Çevre Düzenlemesi işinin anahtar teslimi bedel olarak 7.617.000,00 TL karşılığında yapılması kararlaştırılmıştır.-------- ile --------- Şti. arasında düzenlenmiş bulunan 10.11.2012 tarihli “Şantiye Sorumluluk Sözleşmesi ve Taahhütname" ile.

Şantiye sorumluluğu: Projeye ait şantiyeyi ortaklardan ---------Şti.'nin kuracağı ve şantiye sorumluluğunun tamamen bu ortağa ait olacağı, bu ortağın ihale makamına verilmiş İş Ortaklığı Beyannamesinde yönetici ortağı olan --------- olmasına bakmaksızın, şantiye kurmak, işin başlamasından bitirilmesine kadar işin başında bulunmak suretiyle şantiyenin yönetilmesini İşin başlamasından bitirilmesine kadar geçecek bütün süreler dahil olmak üzere, işçi alımı ve çalıştırılması, hizmet sözleşmesinin yapılması ve sona erdirilmesine, iş güvenliği tedbirlerinin alınmasına, iş eğitimi verilmesine,

işçilerin ibate ve iaşelerine ilişkin her türlü iş ve işlemi yapmanın ---------Şti.'ne ait olduğu, / işin başlamasından kesin kabule kadar geçecek süre boyunca iş için gerekli bütün malzemeleri almak, araç ve gereci temin etmek, personeli işe almak ve çıkarmak, işi teslim etmek için gerekli bütün malzemeleri almanın -------- Şti'ne ait olduğu,

-Bütün bu iş ve işlemlerin ve malzemelerin bedellerini --------- Şti.'nin tek başına ve --------- hiçbir nam ve isim altında para talep etmeden yerine getirmeyi kabul ve taahhüt ettiği, şantiyenin kurulmasından kesin kabul ve kesin hesap işlerinin tamamlanmasına kadar doğacak her türlü hukuki ve cezai sorumluluğun -------- Şti.'ne ait olduğu, -------- hiçbir hukuki ve cezai sorumluluğu olmadığı,

Bu sözleşmeye konu işin yasal ve sözleşme süresi içinde bitirilmesi ve bankaya teminatın iade edilmesi ile sona ereceği, kesin hesap ve ödemenin yapılmasından sonra sözleşmenin kendiliğinden sona ereceği, ancak -------- Şti.'nin sorumluluklarının her bir talep için yaşal zamanaşımı ve garanti süreleri boyunca devam edeceği kararlaştırılmıştır. --------- ve --------- Şti. ile --------- Şti. ve --------- Şti.

Arasında düzenlenmiş olan 04.04.2014 tarihli “Sulh ve İbra Anlaşması" ile. Adi Ortaklığın devam eden işinin; -------- İnşaatı ile Alt Yapı İşleri işi olduğu, başkaca devam eden iş veya ortaklık bulunmadığı, ---------- - --------- Şti.

İş ortaklığını temsilen pilot olarak iş bu sözleşmenin imzalanmasından sonra --------- yer alacağı, pilot ortak ve temsil yetkisi değişikliği için iki ortağın notere giderek, yeniden sözleşme düzenleyeceği ve --------- Şti.'nin iş ortaklığını temsil yetkisinin sona ereceği, yetkisinin sona erdirilmesini müteakip ortaklığın bütün ticari defter ve belgelerinin --------- teslim edileceği, bu tarihten sonra bütün defterlerin, --------- tarafından tutulacağı, -İş bu sözleşmenin imza edildiği tarihe kadar ---------Şti.'nin iş ortaklığının iş yaptırdığı alt taşeronlara, işçilere,

malzeme alımı yaptığı ticarethanelere karşı borç dökümünün tarafların imzalamış olduğu ekteki listede yer aldığı, bu listedeki çeklerin doğmuş hakediş alınarak ödeneceği, bu dökümün dışında sözleşmenin imza edilmesinden sonra 3. şahısların talep edecekleri bütün alacaklardan ötürü -------- Şti.'nin tek başına sorumlu olduğunu kabul ve taahhüt ettiği, --------- işi tamamlayacağı, bütün hakedişleri alacağı, hakedişlerden yapılacak ve alınacak malzemelerin bedellerinin, bu sözleşme ile doğan alacaklarını aldıktan sonra işin bitiminde kalan bakiyenin -------- Şti.'ne ait olacağı, aynı şekilde işin tamamlanması,

alınacak hakedişlerle karşılanmadığı takdirde, doğacak zararın tamamının --------- Şti tarafından ---------- ödeneceği, devam eden iş ortaklığının bu şekilde tasfiye edileceği, -------- tarafından ------- Şti. - -------- Şti.'ne iş bu sözleşmenin imzalandığı gün 400.000,00 TL (muhtelif çeklerle) verileceği, bu borcun 30.09.2014 vadeli 04.04.2014 tanzim tarihli 400.000,00 TL bedelli bono verildiği, bononun --------- Şti. tarafından keşide edildiği, --------- kefil olduğu, Lehtar --------- Şti. tarafından -------- ciro edildiği,

-200.000,00 TL'nin -------- tarafından geçmiş hesapların kapanış bakiyesi olarak -------- Şti.'ne ödeneceği kararlaştırılmıştır.Adi ortaklığın 28.03.2017 tarihi itibariyle ilgili vergi dairesi iş bırakma dilekçesi vermiş olduğu iş bu tarihten itibaren adi ortaklığın vergi dairesinde kapanışının yapıldığı tespit edilmiştir.

Taraflar arasında yazılı olarak adi ortaklık sözleşmesi kurulduğu, dosya kapsamı, taraf beyanları gözetildiğinde adi ortaklığın devamının imkansız hale geldiği, ortaklığın devamında tarafların bir menfaatinin kalmadığı, taraflar arasındaki iç ilişkide güven unsurunun ortadan kaldığı anlaşılmakla.

TBK'nın 639. madde hükmü gereği taraflar arasındaki ortaklığın tasfiyesinin mahkemece yapılması gerektiği belirlenmekle, tasfiye usulünü düzenleyen TBK'nın 644. maddesi gereği tasfiyenin gerçekleştirilmesi için mahkememizce ortaklardan anlaşarak tasfiye memuru belirlemeleri istenilmiş, tarafların ( ortakların) bu hususta anlaşamamaları üzerine mahkememizce konusunda uzman üç kişi tasfiye memuru olarak resen atanmıştır. Tasfiye memurları üç ayrı rapor sunmuşlardır.

28.03.2023 tarihli son rapor ile. "Adi ortaklık faaliyete başladığı 2012 yılından faaliyetinin bitişi olan 2017 yılına kadar”toplam 410.778,36.-TL zarar ettiği tespit edilmiştir.

YILLAR

KÂR/ZARAR

2012 7.570,00 2013 - 2014 447.590,97 2015 104.850,30 2016 156.412,57 2017 7.179,66

TOPLAM

410.778,36

Adi ortaklığın 31.12.2016 tarihli bilançosu aşağıdaki gibidir.

AKTİF

31.12.2016

PASİF

31.12.2016

KASA

5,77

ŞÜPHELİ DİĞER

---------

1.187.080,00

-------- (SATICILAR) HESABI

1.088.115,92

DEVREDEN KDV

334.208,65

-------- ( ORTAKLARA BORÇLARI

1.292.029,74

PEŞİN ÖDENEN VERGİ VE

FONLAR

231.132,41 --------- (Zarar-Kâr) 403.599,50

-----------(İŞ

AVANSLARI)

224.119,33

AKTİF TOPLAMI

1.976.546,16

PASİF TOPLAMI

1.976.546,16

Adi ortaklığın 28.02.2017 tarihi itibariyle ilgili vergi dairesi iş bırakma dilekçesi vermiş olduğu iş bu tarihten itibaren adi ortaklığın vergi dairesinde kapanışının yapıldığı tespit edilmiştir. Adi ortalığın son bilançosu aşağıdaki gibidir.

AKTİF

31.12.2017

PASİF

31.12.2017

KASA

HTS YEMİNLİ M.M.

(SATICILAR)

8.000,00

ŞÜPHELİ DİĞER

----------

1.187.080,00

--------- (SATICILAR) HESABI

1.088.115,92

DEVREDEN KDV

335.500,99

--------- ( ORTAKLARA BORÇLARI

1.292.415,97

PEŞİN ÖDENEN VERGİ VE

FONLAR

231.132,41

ÖDENECEK VERGİ VE FONLAR

80,00

---------ŞTİ(İŞ

AVANSLARI)

224.119,33 --------- 410.779,16

AKTİF TOPLAMI

1.977.832,73

PASİF TOPLAMI

1.977.832,73

Tasfiye 1. ve 2. raporda açıklandığı üzere; adi ortaklığı ortaklarının borç ve alacak durumu aşağıdaki şekilde oluşmuştur. Aktif pasif farkı olan 17.389,30 TL olup, ortaklara eşit şekilde pay edilmiştir.

---------------ŞTİ

---------- ŞTİ ÖDENEN

1.187.080,00

--------- ALACAĞI

1.667.801,04

--------- ŞTİ ÖDENEN İŞ AVANSI

224.119,33

HTS YEMİNLİ

8.000,00

--------- ŞTİ BORCU

1.411.199,33

PEŞİN ÖDENEN VERGİ VE FONLAR

231.132,41

AKTİF PASİF FARKI

8.694,65

---------- ALACAĞI

1.428.588,63

---------- ŞTİ BORCU

1.419.893,98

AKTİF PASİF FARKI

--------- ALACAĞI

8.694,65

1.419.893,98

Adi ortaklığın devamının imkansız hale geldiği ve ortaklığın devamında tarafların menfaatlerinin olmadığı " bildirilmiştir.Bu itibarla; toplanan deliller, tarafların iddia ve savunmaları, tasfiye memurları tarafından hazırlanan raporlar hep birlikte değerlendirildiğinde; taraflar arasındaki adi ortaklığın herhangi bir mal varlığının bulunmadığı, düzenlenen son bilançoya göre davacının davalıdan 1.419.893,98 TL alacağının bulunduğu, TBK'nın 147/4. maddesi gereği belirlenen 5 yıllık zamanaşımı süresinin adi ortaklığın tasfiyesi yapılmadığı, tarafların birbirlerinden hak ve alacakları belirlenemediğinden henüz başlamadığı,

davalının zamanaşımı itirazının yerinde olmadığı belirlenmekle; mahkememizce adi ortaklığın sona erdiğinin tespiti ile 1.419.893,98 TL'nin davalıdan tahsiline karar verilmesi gerektiği kanaatine varılmakla aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.