İstanbul Anadolu 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/212 K.2024/830

T.C. İstanbul Anadolu 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2018/212 Esas

KARAR NO: 2024/830

DAVA

İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ: 20/02/2018

KARAR TARİHİ: 24/10/2024

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA : Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; taraflar arasında 02.10.2014 tarihinde Kaba İnşaat İşleri Sözleşmesinin imzalandığını ve tarafların karşılıklı mutabakatı ile hazırlanan 20.05.2015 tarihli Tasfiye Protokolü ile feshedildiğini, Tasfiye Protokolünün 3.6 maddesinde yaklaşık olarak belirlenen ödemelerden sonra kalan miktarın 18 ay sonra davacı yana ödeneceği konusunda anlaşmaya varıldığını, davacı yanın, davalılar tarafından dayatılan 14.12.2016 tarihli Taahhütname ve Müteselsil Kefalet Protokolünü kabul ederek imzalamak zorunda kaldığını,

20.05.2015 tarihli protokolde yaklaşık olarak belirtilen bakiye alacak miktarının 326.323,65 TL olduğunu, müvekkilinin zor durumu nedeniyle kabul etmek zorunda kaldığı bu protokol ile bakiye alacağın 260.000,00 TL'nin müvekkiline ödeneceği geriye kalan kısmın ise daha sonra ödeneceği belirtilmesine rağmen ödenmediğini, ----------- Noterliğinin 16.01.2017 tarihli ve ---------- yevmiye sayılı ihtarnamenin gönderildiğini ve Taahhütname ve Müteselsil Kefalet Protokolü ile anlaşılmış olan 260.000 TL'nin ödenmesini, ödenmemesi halinde asıl bakiye alacak olan 326 323,65 TL'nin davalı taraftan talep ve tahsil edileceğinin ihtar edildiğini,

davalılar tarafından edimlerin yerine getirilmediğini ve borcun ödenmemesi üzerine, alacağın tahsili için -----------İcra Müdürlüğü' nün ----------- E. Sayılı dosyası ile icra takibi başlattıklarını, davalıların takibe itiraz ettiğini ve takibin durduğunu, davalıların itirazının haksız ve yersiz olduğunu iddia ile itirazın iptaline, takibin devamına ve %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalılara usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen davaya karşı cevap dilekçesi vermemişlerdir.

İNCELEME VE GEREKÇE

Dava hukuki niteliği itibariyle icra müdürlüğünce yapılan icra takibine İİK 67. maddesi uyarınca itirazın iptali ile icra inkar tazminatına hükmedilmesine ilişkindir.

Usulünce duruşma açılarak; tarafların aktif ve pasif dava ehliyetleri denetlenip ihtilaflı ve ihtilafsız konular ön inceleme duruşmasında resen belirlenerek uyuşmazlığın çözümü doğrultusunda tarafların tüm delilleri tahkikat duruşmalarında toplanıp bilirkişi incelemesi yapılmak suretiyle dava sonuçlandırılmıştır.Celp edilen ---------- İcra Müdürlüğü'nün -------- E. sayılı dosyasının incelenmesinde; davacı tarafın cari hesap alacağına istinaden 326.323,65 TL alacağın davalıdan tahsili için icra takibi başlatıldığı,

davalı-borçlular vekili tarafından takibe itiraz edildiği ve takibin durduğu anlaşılmıştır.Tarafların iddia ve savunmalarının değerlendirilmesi sonucunda; uyuşmazlığın, ---------- İcra Md.'nün ---------- E sayılı ilamsız icra takibine dayanak cari hesap alacağı nedeniyle davalıların davacıya takip miktarı kadar borçlu olup olmadığı, borç tasfiye protokolü nedeniyle davacının bakiye alacağının olup olmadığı, alacağın likid olup olmadğı konularında tarafların anlaşamadıkları şeklinde olduğu anlaşılmıştır.Tarafların delilleri toplanarak,

taraf defterlerinin incelenmesi için gün tayin edilmiş, davalı taraf defterlerini sunmadığından davacı tarafın ticari defter ve kayıtları incelenmek suretiyle dosya üzerinde Mali Müşavir bilirkişiden inceleme yaptırılarak bilirkişi raporu tanzim ettirilmiştir.Mahkememizce benimsenen usul ve yasaya uygun bilirkişi raporunda özetle. Davacı tarafından incelemeye sunulan 2014-2015-2016-2017 yıllarına ait ticari defterlerinin 6102 sayılı TTK.

İlgili hükümleri yönünden usulüne uygun tutulmuş olduğu, davalı yan incelemeye gelmemiş ticari defterlerini ibraz etmemiştir. Takdir Sayın Mahkemenize aittir.

Davacı yanın davalı yandan takip tarihi olan 06.02.2017 tarihi itibarıyla 326.323,65 TL alacaklı olduğu, takip tarihinden sonra (23.02.2017), davalı yan tarafından davacı yana 163.000,00 TL tutarında ödeme yapıldığının tarafımızdan görüldüğü, takip tarihinden sonra yapılan ödemelerin icra müdürlüğü tarafından kapak hesabında dikkate alınması gerektiği, Davacı yanın TL alacakları için 3095 sayılı yasaya (Md.2) istinaden icra takip tarihi olan.

06.02.2017 tarihinden itibaren değişen oranlarda avans faiz talep edebileceği sonuç ve kanaatine varıldığını bildirmiştir.Davacı vekilince sunulan 13/12/2016 tarihli mailin, 300.000 TL bedelli senedin, 14/12/2016 tarihli protokolün davalı şirketlerin oluşturduğu adi ortaklığın temsilcisi ...'a isticvap davetiyesi ile tebliği edilmek suretiyle duruşmaya davet edilmek suretiyle duruşmada beyanı alınmış ve ayrıca huzurda imza örnekleri alınmıştır.Dosya Grafalog bilirkişiye tevdi edilerek istiktap tutanağı,

mukayeseye ilişkin belge asılları ve 14/12/2016 tarihli taahhütname ve müteselsil kefalet protokolü üzerinde inceleme yapılarak adi ortaklığa atfen atılan imzanın adi ortaklık yetkilisine ait olup olmadığı hususunda rapor düzenlenilmesi istenilmiştir.Grafalog bilirkişi raporunda.

İnceleme konusu belgelerdeki imzalar ile ...'ın mevcut karşılaştırma imzaları arasında yapılan karşılaştırmada; fotokopi ve çıktı belgelerde tespit edilebilen grafolojik tanı kriterleri dikkate alındığında; imzaların başlangıç hareketlerinde, bitiş hareketlerinde ve ara gramalarında farklılıklar görüldüğü, imza boyut ve imza kısımları arasındaki orantı ve doğrultu gibi ıslak imzalı olmayan fotokopi, çıktı gibi belgelerde saptanabilen diğer grafolojik tanı kriterleri bakımından değerlendirildiğinde;

inceleme konusu belgelerdeki imzaların mevcut mukayese imzalarına kıyasla ...'ın eli ürünü olmadığı kanaatine varıldığını bildirmiştir.Dosya borçlar mevzuatından kaynaklanan nitelikli hesaplamalar konusunda uzman bilirkişiye tevdi edilerek dosyadaki protokollerde incelenmek suretiyle rapor düzenlemesi istenilmiştir.Hesap bilirkişisi raporunda.

Söz konusu itirazın iptali ve 326.323,65 TL Asıl Alacak — Ödenen 153.538,71 TL tutar Kalan 172.748,94 TL tutarın takip tarihinden itibaren fiili ödeme tarihine kadar asıl alacağa işleyecek Yıllık 410,75 Ticari Temerrüt Faizi (TTK.m.1530/7) ve değişen oranlardaki faizi ile icra giderleri, avukatlık ücreti ile birlikte ödenmesinin uygun olacağı görüş ve kanaati ile söz ödemenin ödeme günü itibarı ile kapak hesabının İcra Dairesi tarafından hazırlanabileceğinin hukuki takdiri elbette Yüce Mahkemeye ait olduğu görüş ve kanaatine varıldığını bildirmiştir.----------İş Mahkemesinin ----------- Es.

Sayılı dosyanın gerekçeli kararı ile kesinleşme şerhi celp edilip incelenmiştir.Dosya -----------İş Mahkemesinin kesinleşmiş kararı ve icra dosyası dikkate alınarak hesaplama yapılması ve Ek rapor alınmak üzere bilirkişiye tevdii edilmiştir.Bilirkişi Ek raporunda; ----------- İcra Müdürlüğü ----------- Esas dosyası ile;

--------- Şirketi vekili Av. ... tarafından 06.02.2017 tarihinde ------------ Şirket ----------- Şirketi Girişim Ortaklığı cari hesap alacağı olarak 326.323,65 TL Asıl Alacak tutarından toplam alacağın fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak ve tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla takip tarihinden itibaren fiili ödeme tarihine kadar asıl alacağa işleyecek Yıllık :%10,75 Ticari Temerrüt Faizi (TTK.m.1530/7) ve değişen oranlardaki faizi ile,

icra giderleri, avukatlık ücreti ile birlikte Borçlar Kanununun 100.maddesi uyarınca yapılacak kısmi ödemelerin öncelikle faiz ve masraflara mahsubuyla tahsili istemi ile takip başlattığı, «Ödeme emrinin 13.02.2017 tarihinde tebellüğ edildiği, * ----------Şirket ve ----------- Şirketi vekili Av. ... tarafından borca kısmen itiraz edilmesi nedeniyle durdurulmuş olup, davalı vekili itiraz dilekçesinde;

takip alacaklısına ana para olarak borçlarının 153.538,71 TL olduğunu, takip alacaklısı ile yapılan 20.05.2015 tarihli tasfiye protokolünde takip alacaklısının müvekkil şirketlerden olan alacağının 203.538,71 TL olduğunu, bu tutarın protokolün 3.6. maddesine göre Şirket nezdinde doğabilecek risklere karşı teminat olarak tutulduğunu, şu anda takip alacaklısı şirketin çalışanlarından ----------- ----------- Esas sayılı dosyasında müvekkil şirketlerinde davalı olarak bulunması nedeniyle 50.000,00 TL civarında riskin doğduğunu,

Müvekkil şirketlerin bu riski bloke ederek kalan 153.538,71 TL tutara isabet eden kısmının masraf ve vekalet ücretleri ile birlikte icra dosyasına ödenmekte olduğunu belirterek borcun bu tutar üzerindeki kısmına 172.784,94 TL tutarındaki kısmına ve bu kısma isabet eden tüm ferilere itiraz ettikleri «22.02.2017 tarihinde. 9.289,09 TL Harç Toplamı olmak üzere diğer ferileri ile beraber 172.700,00 TL İcra Dairesine ödeme yapıldığı görülmüştür.

Söz konusu itirazın iptali ve 326.323,65 TL Asıl Alacak — Ödenen 153.538,71 TL tutar —Kalan 172.748,94 TL tutardan takip tarihinden itibaren fiili ödeme tarihine kadar asıl alacağa işleyecek Yıllık %10,75 Ticari Temerrüt Faizi (TTK.m.1530/7) ve değişen oranlardaki faizi ile icra giderleri, avukatlık ücreti ile birlikte ödenmesinin uygun olacağı, — ----------- İcra Dairesine 27/04/2023 tarihinde ödenen 16.865,29 TL'nin tenzilinin gerektiği,

görüş ve kanaati ile söz ödemenin ödeme günü itibarı ile kapak hesabının İcra Dairesi tarafından hazırlanabileceğinin hukuki takdiri elbette Yüce Mahkemeye ait olduğu görüş sonucuna varıldığını bildirmiştir.Tüm dosya kapsamı, toplanan deliller, bilirkişi raporları birlikte değerlendiridiğinde; davalı vekilinin ---------- İcra Müdürlüğü'nün ----------- E. sayılı dosyasına sunduğu itiraz dilekçesinde;

takip alacaklısına ana para olarak borçlarının 153.538,71 TL olduğunu, takip alacaklısı ile yapılan 20.05.2015 tarihli tasfiye protokolünde takip alacaklısının müvekkili şirketlerden olan alacağının 203.538,71 TL olduğunu, bu tutarın protokolün 3.6. maddesine göre şirket nezdinde doğabilecek risklere karşı teminat olarak tutulduğunu, şu anda takip alacaklısı şirketin çalışanlarından ---------- ------------ Esas sayılı dosyasında müvekkil şirketlerinde davalı olarak bulunması nedeniyle 50.000,00 TL civarında riskin doğduğunu,

müvekkil şirketlerin bu riski bloke ederek kalan 153.538,71 TL tutara isabet eden kısmının masraf ve vekalet ücretleri ile birlikte icra dosyasına ödenmekte olduğunu belirterek borcun bu tutar üzerindeki kısmına 172.784,94 TL tutarındaki kısmına ve bu kısma isabet eden tüm ferilere itiraz ettiklerini beyan ettiği, protokolün tarafı olduklarını ikrar ettikleri, 22.02.2017 tarihinde.

9.289,09 TL Harç Toplamı olmak üzere diğer ferileri ile beraber 172.700,00 TL İcra Dairesine ödeme yapıldığı, söz konusu itirazın iptali ve 326.323,65 TL Asıl Alacak — Ödenen 153.538,71 TL tutar —Kalan 172.748,94 TL tutardan takip tarihinden itibaren fiili ödeme tarihine kadar asıl alacağa işleyecek Yıllık %10,75 Ticari Temerrüt Faizi (TTK.m.1530/7) ve değişen oranlardaki faizi ile icra giderleri, avukatlık ücreti ile birlikte ödenmesinin, ----------- İcra Dairesine 27/04/2023 tarihinde ödenen 16.865,29 TL'nin tenzilinin gerektiği anlaşılmakla davanın kabulüne karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki hüküm kurulmuştur.