İstanbul Anadolu 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/842 K.2022/550

T.C. İstanbul Anadolu 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2021/842 Esas

KARAR NO : 2022/550

DAVA

Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ : 08/12/2021

KARAR TARİHİ : 22/06/2022

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

İDDİA, SAVUNMA ve DOSYA KAPSAMI:

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Dava dışı -------dosyası ile hizmet tespit davası açıldığını, yargılama devam ederken davalı şirketin kaydının resen terkin edildiği öğrenildiğini, mahkemece ihya davası açmak üzere müvekkilinize yetki verildiğini, Açıklanan nedenlerle, açılmış olan hizmet tespit davasına devam edebilmek için şirketin ihya edilmesi gerektiğini belirterek,---------------numarasında kayıtlı iken sicilden resen terkin edilmiş olan ------ sayılı dava dosyası yönünden bu dava ve takip dosyaları sonuçlanıp kesinleşme ve infazına kadar geçerli olmak üzere ihyasına, yargılama gideri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı ------- dava dilekçesine cevap, beyan veya delil sunmamıştır.

İNCELEME ve GEREKÇE :

Dava, devam eden dava için resen terkin edilen şirketin ihyası istemlidir.

Celp olunan---- dava konusu şirketin 6102 sayılı kanunun geçici 7.maddesine göre 31/07/2013 tarihinde sicil kaydının resen terkin edildiği anlaşılmıştır.

6102 Sayılı TTK. Geçici 7. maddesinin 1. fıkrası uyarınca 01.07.2015 tarihine kadar kanunda sayılan halleri tespit edilen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır.

Madde hükmüne göre anonim şirketler 559 Sayılı Türk Ticaret Kanununun Bazı Maddelerinde Değişiklik Yapılmasına dair Kanun Hükmünde Kararname gereğince sermayelerini öngörülen tutara çıkarmamış bulunmaları, 6102 Sayılı TTK'nın yürürlük tarihinden önce veya ---- tarihine kadar münfesih olmaları, aralıksız son beş yıla ait ------ yapılamaması, TTK'nın yürürlüğe girdiği tarihten önce tasfiye işlemlerine başlanılmış olmakla birlikte genel kurulun toplanamaması nedeniyle ara bilançoların ve kati bilançonun genel kurula tevdi edilemediği için---- terkin edilememeleri sebepleriyle resen terkin edilebilirler.

Kanunda yapılan düzenleme uyarınca ----- kapsam dahilindeki şirketlere bir ihtar gönderilir. Bu şirketler tasfiye memuru bildirdikleri takdirde maddede gösterilecek usulde tasfiye edilecek olup, ihtara rağmen tasfiye memuru bildirmeyen şirketlerin unvanı ise ticaret sicilinden re'sen silinir. Ancak, devam eden davası bulunan şirketler için bu madde hükmü uygulanmayacağı açıkca kabul edilmiştir.

Kanun koyucu aynı maddenin 15. fıkrasında yapılan düzenleme ile ticaret sicilinden bu kanun hükümlerine göre kaydı silinen şirket alacaklıları ile hukuki menfaati bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak, şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilirler. ---- uygulaması da bu yöndedir. ----- 6102 sayılı TTK.

Geçici 7. madde uyarınca açılacak ihya davalarında davanın sadece ilgili ------ yöneltilmesi zorunlu ve yeterlidir. İhyası istenen şirket TTK. da öngörülen olağan tasfiye usulüne göre tasfiye edilmemiş olduğundan ve tasfiye memuru bulunmadığından ayrıca başkaca herhangi bir kişiye yönelik dava açılması mümkün değildir.

Davaya konu edilen ------ sayılı dosya uyaptan celp edilerek incelenmiştir. Davacının hizmet tespiti istemli açtığı davada, yargılama sırasında davanın davalısı şirketin terkin olduğu anlaşılarak davacıya süre verilmiştir.

Sicilden gelen evraklarda terkin edilen şirketin kendisine tebligat çıkarıldığı, ancak şirket yetkilisine tebligat çıkarılmadığı anlaşılmaktadır.Terkin sebebinin de sermaye artırmamak olduğu görülmüştür.--------kayıtları ile yapılan sorgulamada davalı şirketin adına kayıtlı bir malvarlığı tespit edilmemiştir.

Davacının, hizmet tespiti davası sebebiyle iş bu ihya davasınında hukuki yararı olduğu açıktır.

Ticaret sicili müdürlüklerince; 559 sayılı Kanun Hükmünde Kararname gereğince sermaye artırımında bulunmayarak münfesih olan şirketlere 6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesinin 4/a bendi uyarınca terkin işlemi öncesinde yapılması öngörülen ihtarın öncelikle şirkete, şirketin yetkilisine tebliğ edilmeden doğrudan -------- ilan suretiyle yapılan ihtar usule uygun kabul edilemez. Yapılacak ihtarda; ortaklarından, yönetici veya denetçilerden ya da müdürlerinden tebliğ tarihinden itibaren iki ay içinde tasfiye memurunun bildirilmesi, aksi takdirde, bu madde hükümlerine göre ticaret sicili kayıtlarından unvanın silineceği, şirkete ait malvarlığının unvana ilişkin kaydın silindiği tarihten itibaren on yıl sonra Hazineye intikal edeceği ve bunun kesin olduğu açıkça yazılmalıdır.

559 sayılı TTK'nun Bazı Maddelerinde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname ile eklenen geçici 10. maddesi gözetildiğinde asgari sermaye şartını süresinde arttırmadığından münfesihlik durumu ortadan kalkmadığından tasfiye ile sınırlı olmak üzere ihya kararı verilebilir. TTK'nun 7/15. maddesi uyarınca sicilden sermaye artırımı yapmayarak münfesih duruma düşmesinden ötürü tasfiye işlemleri için de şirkete tasfiye memuru atanması gerekmektedir--------

Özetle,TTK' nin Geçici 7. maddesine göre münfesih sayıldığından resen sicilden terk olunduğu, davalı ------ tarafından yapılan işlemin şirket yetkilisine tebliğ edilmemekle usulsüz görüldüğü, söz konusu şirketin derdest iş mahkemesi dosyası ile sınırlı olarak ihyasının gerektiği, bununla birlikte sermaye eksiğinin tamamlanması için tasfiye memuru atanmasının da mecburi olduğu incelenen tüm dosya kapsamı ile anlaşılmış, aşağıdaki şekilde davanın kabulüne karar vermek gerekmiştir. Davalı sicilin yasal hasım konumunda olması, dava dilekçesinde usulsüz terkin iddialarına dayanılmamış olması göz önüne alınarak yargılama giderleri davanın mahiyeti gereği davacı üzerinde bırakılmıştır.