İstanbul Anadolu 3. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/985 K.2023/326

T.C. İstanbul Anadolu 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2022/985 Esas

KARAR NO : 2023/326

DAVA

İtirazın İptali

KARAR TARİHİ : 04/05/2023

YAZILDIĞI TARİH : 28/05/2023

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle.

Davacı davalılar ile çeşitli ticari işler yapmak amacıyla davalılara çeşitli tarihlerde toplamda 400.000,00 TL borç para verdiğini, bu paranın bir kısmı banka kanalıyla davalılara verildiği bir kısmı ise elden verdiğini, daha sonra taraflar arasında çıkan anlaşmazlık sebebiyle tarafların planladıkları ticari faaliyet gerçekleşmediğini, bu kapsamda alınan 400.000,00 TL nin iadesi için anlaşma sağladıklarını, anlaşmaya göre 310.000,00 TL lik kısmı için davacıya toplamda 5 adet senet verilmiş geri kalan kısım için ise taraflar arasında protokol düzenlendiği, ancak ödemeler belirtilen vade tarihlerinde yapılmadığı,

çeşitli icra müdürlüklerinde icra takibi başlatıldığı, davalılar ----- icra müdürlüğü ile,----- icra müdürlüğüne açılan takip dosyalarına tüm borçlarını ödediklerini, ancak ------ icra müdürlüğüne açılan icra takibine borcu ödemeyerek haksız yere itiraz etmişler ve takibi durdurduklarını, işbu sebeple itirazın iptali ile takibin devamına, %20 den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ettiği görülmüştür.

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Davacı tarafın tacir olmaması sebebi ile------Asliye Hukuk Mahkemesinde açılması gerekirken ticaret mahkemesinde açılmasından dolayı görev yönünden itirazlarının olduklarını,------icra müdürlüğünde açılan takipte fatura, irsaliye vs örneği bulunmadığı, sözde protokol olarak nitelendirilen şekilde herhangi bir alacağı şirketten ve şahsında bulunmadığı işbu sebeple takibin durdurulmasına davanın reddine karar verilmesini talep ettikleri görülmüştür.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

İncelenen tüm dosya kapsamına, tarafların iddia ve savunmalarına göre davanın, davacı tarafından davalı aleyhine ----- İcra Müdürlüğü'nün------- sayılı dosyası ile başlatılan icra takibine davalı tarafından yöneltilen itirazın iptaline ilişkin olduğu, dava konusu icra dosyasının incelemesinde takip alacaklısının mahkememiz dosyasının davacısı, takip borçlusunun mahkememiz dosyasının davalısı olduğu, sözleşme alacağına dayalı olarak toplam 97.434,25 TL tutarlı ilamsız icra takibine davalı borçlunun süresinde itirazı doğrultusunda takibin durduğu, davanın itirazın iptali ve takibin devamı istemi ile açıldığı görülmüştür.

Bilindiği gibi, bir davanın Ticaret Mahkemelerinde görülebilmesi için açılan davanın mutlak veya nispi ticari davalardan olması gerekmektedir. Mutlak ticari davalar 6102 sayılı TTK'nun 4. Maddesi uyarınca TTK'nda düzenlenmiş olan bütün hususlardan doğan davalar ile TTK'nun 4. Maddesinde belirtilen özel kanunlardaki davalardır. Nispi ticari davalar ise her iki tarafın tacir olduğu ve dava konusu uyuşmazlığın her iki tarafın ticari işletmesi ile ilgili olduğu davalardır.

Öte yandan 6335 sayılı Yasanın 2. Maddesi ile 6102 Sayılı TTK.'nın 5. maddesinin 3 ve 4 nolu fıkraları değiştirilerek Ticaret Mahkemeleri ile Asliye Hukuk Mahkemeleri arasındaki iş bölümü ilişkisi görev ilişkisine dönüştürülmüştür ve görev hususu HMK'nun 114/c maddesi uyarınca dava şartlarından olup yargılamanın her aşamasında re'sen dikkate alınır.6102 sayılı TTK hükümlerine göre; ticari işletme, esnaf işletmesi için öngörülen sınırı aşan düzeyde gelir sağlamayı hedef tutan faaliyetlerin devamlı ve bağımsız şekilde yürütüldüğü işletmedir (TTK 11/1).

Ticari işletme ile esnaf işletmesi arasındaki sınır, Bakanlar Kurulunca çıkarılacak kararnamede gösterilir (TTK 11/2). Bir ticari işletmeyi, kısmen de olsa, kendi adına işleten gerçek kişiye tacir denir (TTK 12/1).

İster gezici olsun ister bir dükkânda veya bir sokağın belirli yerlerinde sabit bulunsun, ekonomik faaliyeti sermayesinden fazla bedenî çalışmasına dayanan ve geliri 11 inci maddenin ikinci fıkrası uyarınca çıkarılacak kararnamede gösterilen sınırı aşmayan ve sanat veya ticaretle uğraşan kişi esnaftır (TTK 15/1).

-----nolu Esnaf ve Sanatkârlar Meslek Kuruluşları Kanunu’nun 3. maddesinde Esnaf ve Sanatkâr: İster gezici ister sabit bir mekânda bulunsun, Esnaf ve Sanatkâr ile Tacir ve Sanayiciyi Belirleme Koordinasyon Kurulunca belirlenen esnaf ve sanatkâr meslek kollarına dahil olup, ekonomik faaliyetini sermayesi ile birlikte bedenî çalışmasına dayandıran ve kazancı tacir veya sanayici niteliğini kazandırmayacak miktarda olan, basit usulde vergilendirilenler ve işletme hesabı esasına göre deftere tabi olanlar ile vergiden muaf bulunan meslek ve sanat sahibi kimseler, olarak tanımlanmıştır.Somut olayda;

bir davanın nispi ticari dava olarak sayılması için her iki tarafında tacir olması ve hukuki ilişkinin ticari işletmeleri ile ilgili olması gerektiği, ticaret odasına ve vergi dairelerine yazılan müzekkere cevapları incelendiğinde davacı -----ve davalı ------ tacir olmadıkları, bu nedenle taraflar arasındaki ilişkininde ticari nitelikte olmadığı anlaşıldığından görevsizlik kararı verilerek aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.