İstanbul Anadolu 5. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2015/716 K.2019/1224

T.C. İstanbul Anadolu 5. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

ESAS NO

2015/716 Esas

KARAR NO: 2019/1224

DAVA

İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)

DAVA TARİHİ: 30/10/2015

KARAR TARİHİ: 21/11/2019

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; alacaklı müvekkilinin davalı tarafa icra takibine dayanak cari hesaptan kaynarlı faturalardaki hizmeti-malu sunmuş olmasına rağmen borçlu şahıs tarafından hiçbir hukuki ve geçerli sebep gösterilmeksizin icra takibine sırf takibi sürüncemede bırakmak amacıyla itiraz edildiğini,

borçlu şahıs tarafından yasal ve geçerli bir sebep ileri sürülmeksizin alacaklı müvekkilinin fatura alacağı ödenmediğinden davalı şahıs hakkında-------tarihinde ---------İcra Müdürlüğünün ----------esas sayısı ile ilamsız icra takibi başlatıldığını ve bilahare de davalı borçlu tarafından yapılan itiraz nedeniyle takibin durduğunu,davacı müvekkilinin alacağı faturalı olduğunu, ticari defterlere de işlendiğini, kuvvetle muhtemel davalı tarafın da ticari defterlerine işlendiğini, taraflar arasındaki cari hesaptan kaynaklı dava konusu faturalı alacak, tarafların ticari defterleri üzerinde yapılacak incleme neticesinde de ortaya çıkacağını,

davalı tarafın bu ihitarı sırf icra takibini sekteye uğratma amacı taşıdığını, dava konusu icra takibine konu alacağın taraflar arasındaki cari hesaptan kaynaklı faturaya dayalı olduğundan alacak belirlenebilir ve likit bir alacak olduğunu, iş bu sebepten davalının hakızlığının tesipiti halinde en az %20 icra inkar tazminatına da mahkum edilmesine karar verilmesi taleplerinin bulunduğunu belirterek;

borçlunun ----------- tespit edilerek taşınmaz ve araşların kaydına teminatsız veya mahkemece taktir edeceği teminat karşılığında ihtiyati haciz niteliğinde olmak üzere tedbir konulmasını, bunun mahkemece kabul edilmemesi halinde söz konus malvarlığının üçüncü kişilere devrinin önlenmesi amacıyla yargılamanın neticesine kadar kayıtların HMK'nın 390 vd gereğince tedbir konulmasını, borçlu davalının------- İcra Müdürlüğünün--------- E sayılı dosyasına yaptığı itirazın iptalini, takibin devamını, davalıya %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatı ödedilmesini,

yargılama gideri ile vekalet ücretinin davalı tarafa yükletilmesini talep ve dava etmiştir.

SAVUNMA

Davalı ---------- dava dilekçesi usulüne uygun tebliğ edildiği, ancak davalı tarafça dosyaya herhangi bir dilekçe sunulmadığı ve duruşmalara katılmadıkları anlaşılmıştır.

İNCELEME ve GEREKÇE:

Dava hukuki niteliği itibariyle, taraflar arasındaki mal alım satım ilişkisine dayalı faturadan kaynaklı cari hesap alacağı için başlatılan takibe yapılan itirazın iptali ve icra inkar tazminatına ilişkindir.

Davanın açıldığı tarihte yürürlükte bulunan usul hükümleri doğrultusunda basit yargılama usulüne tabi olarak oluşturulan tensibe istinaden yargılamaya başlanmış yöntemine uygun ön inceleme duruşması açılarak öncelikle dava şartları ve ilk itirazlar incelenmiş, hukuki ihtilaf noktaları belirlenmek suretiyle tahkikat aşamasında deliller toplanmış, bilirkişi raporu alınmış, İcra dosyası ve davaya konu fatura suretleri dosya içine alınmıştır.

İtirazın iptali istemine konu, -------- İcra Müdürlüğünün ------- esas sayılı takip dosyasının bir sureti ------ üzerinden alınarak dosya içine konulmuş ve incelenmiş, itirazların süresinde olduğu ve davanın bir yıllık hak düşürücü süre içerisinde açıldığı anlaşılmıştır.

Taraf delilleri toplanmış, davanın niteliği, tarafların tacir olması ve taraflarca delil olarak ticari defterlerine dayanılması sebebiyle TTK.83-85 ve HMK.222.maddeleri uyarınca tarafların ticari defterleri üzerinde inceleme yapılmasına karar verilmiştir. İnceleme gün ve saati her iki tarafa da tebliğ edilmiş , gerekli ihtarlar yapılmış, davacı tarafça inceleme gün ve saatinde defterler sunulmakla birlikte davalı taraf defterlerini ibraz etmemiş herhangi bir mazeret de bildirmemiştir. Davacı defterleri ile tüm dosya kapsamı üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmış, Bilirkişi Mali Müşavir----- tarafından ---------- tarihli kök ve ek raporlar düzenlenmiştir.

Bilirkişi raporunda özetle, "davacı tarafa ait ------ yılı ticari defterlerinin usulüne uygun tutulmadığı, sahibi lehine delil vasfı bulunmadığı, kaydı olarak davacının davalıdan -----------TL alacağının bulunduğu, davalının inceleme günü ve saatinde ticari defterlerini sunmadığı, nihai taktir ve değerlendirmenin mahkemede olduğu" yönünde görüş bildirilmiştir.

Mahkememizin ----- tarihli celsesinde davacı tarafın dilekçesinde açıkça yemin deliline dayandığı görüldüğünden , yemin teklif etme hakkı hatırlatılmış, davacı tarafından kesin süre içinde yemin metni hazırlanarak mahkememize sunulmuş ve davalı tarafa gerekli ihtarları içerir yemin davetiyesi tebliğ edilmiş, belirlenen gün ve saatte davalı şirket yetkilisi hazır bulunmamış, herhangi bir mazeret de bildirilmemiştir.

Tüm dosya kapsamı, toplanan deliller ve taraflar arasındaki uyuşmazlığın çözümü amacıyla yapılan yargılama ve yargılama sırasında bilirkişiden alınan rapor , davacı tarafça yemin teklifinde bulunulması ve davalı tarafın yemini eda etmemesi , Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 225 ve devamı maddeleri gereği yemin konusu vakıaları ikrar etmiş sayıldığından , davacının kendi defterlerinde de açıkça ------------TL alacak kaydının olduğu ve buna ilişkin bir itirazda bulunmadığı görüldüğünden bulundurulduğunda davanın kısmen kabulü ile,

davalının ---- İcra Müdürlüğünün -----esas sayılı icra dosyasına yaptığı itirazın kısmen iptali ile takibin ------- TL asıl alacak ve değişen oranlarda işleyecek ticari temerrüt faizi üzerinden devamına, fazlaya ilişkin asıl alacak ile takip tarihinden önce davalı tarafın temerrüde düşürüldüğüne ilişkin belge bulunmadığından işlemiş faiz talebinin reddine, davaya konu alacağın likit olduğu gözönüne alındığında kabul edilen asıl alacak üzerinden hesaplanan %20 İcra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.