İstanbul Anadolu 7. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2017/461 K.2018/405

T.C. İstanbul Anadolu 7. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ

GEREKÇELİ KARAR

ESAS NO

2017/461 Esas

KARAR NO : 2018/405

DAVA

İtirazın İptali

KARAR TARİHİ : 17/04/2018

YAZIM TARİHİ : 02/05/2018

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

İDDİA

Davacı vekili, taraflar arasında ticari ilişki bulunduğunu; bu ilişki içinde kendilerinin cari hesaplarına göre alacaklı olduklarını; dava tarafından bu alacak ödenmediği için icra takibi başlatmak zorunda kaldıklarını, davalının haksız bir itirazla takibi durdurduğunu bildirerek; İstanbul Anadolu .... İcra müdürlüğünün 2016/16721 sayılı dosyasına yapılan itirazın iptalinin, takibin devamına, davalıdan % 20 inkar tazminatı tahsiline karar verilmesinin talep ve dava etmiştir.

SAVUNMA

Davalı şirket, davaya cevap vermemiş duruşmalara gelememiş olup; bu nedenle icra takibine yapmış bulunduğu itiraz nazara alınmak suretiyle değerlendirilme yapılmıştır.

İNCELEME VE GEREKÇE

Dava, İİK 67. Madde gereğince açılan itirazın iptali davasıdır. Davacı, davalı aleyhine 4.999,20 TL asıl alacağın takip tarihinden itibaren işleyecek yıllık %10,5 avans faizi ile tahsili için takibi başlatmış; davalı taraf süresi içinde takibe itiraz ederek borcu olmadığını, davacının işlemiş faiz talep edemeyeceğini zira temerrüte düşürülmediğini; davacı tarafın edimini yerine getirmediğini bu nedenle edimi 3. Kişilere yaptırmak zorunda kaldıklarını iddia etmiş; itiraz üzerine takip durmuş; iş bu davada 1 yıllık hak düşürücü süre içinde açılmıştır.

Davacı icra takibinin ''cari hesap alacağı ve fatura alacağının'' dayandırmış olup; dayandığı faturada alacak 16.567,20 TL olup; davacı bunun kısmen ödendiğini kalan miktarın takibe konulduğunu iddia etmektedir.

Mahkememizce mevcut duruma göre taraf kayıtlarının incelenmesi için, inceleme günü belirlenmiş; sonuçları ile birlikte ticari defter ve kayıtlarını ibraz etmesi için o duruşma tutanağı davalı şirkete de tebliğ edilmiş; davalı ticari defter ve kayıtlarını sunmamış, bilirkişi sadece davacı kayıtlarını incelemek suretiyle raporunu hazırlamış; bilirkişi raporunda davacının ticari kayıtlarının usulüne uygun tutulduğunu; bu kayıtlara göre taraflar arasında ticari ilişki bulunduğunu; davacının davalıya.... tarihli ..... fatura ile 390,58 TL 21/04/2016 tarihli ve.... nolu faturayla 16.567,20 TL lik fatura kestiği ;

davalı tarafında buna karşı ... tarihli ve 11.567,00 TL bedelli çek verdiği; ....nolu çekinden sonra bakiye kalan alacağın ...TL olduğu; davacının bunun 4.999,20 TL 'sini takibe koyduğunu; davacının bu alacağın vergi dairesine beyan ettiği BS kayıtları ile de bildirmiş olduğunu tespit etmiştir.

Davacının usulüne uygun tutulan kayıtları ile takip konusu alacak kadar davalıdan cari hesap alacağının kaldığı; cari hesap alacağının ve fatura alacağının Yargıtay ... H.D.'nin ...

Tarih, 1997/7782 esas....karar sayılı hükmünde de vurgulandığı üzerede likit olduğu; faturanın tamir işlerine ilişkin olduğu, her ne kadar eser sözleşmesi, taraflar arasında kesin hak edişe bağlanmış ise likit sayılacaksa da ; davacının kestiği faturanın davalı tarafça iade edilmediği bu nedenle taraflar arasında mutabakat oluştuğu; davalının da icra takibine itirazını doğrulayacak şekilde, kalan işin ...

Şahıslara yaptırdığına dair yada davacının takibe eklediği faturaya almadığı veya iade ettiğine dair herhangi bir belge sunmadığı nazara alınarak; davacının takip miktarı kadar alacaklı olduğu; inkar tazminatının da şartlarının oluştuğu nazara alınarak aşağıda ki hüküm tesis olunmuştur.

İTİRAZIN İPTALİNE İLİŞKİN TALEBİN KABULÜ İLE

Davalının İstanbul Anadolu ... İcra müdürlüğünün .... sayılı dosyasına yaptığı İTİRAZIN İPTALİNE, TAKİBİN AYNEN DEVAMINA

4.999,20 TL üzerinden % 20 inkar tazminatının davalıdan tahsiline davacıya verilmesine,

Alınması gereken 341,50 TL harçtan, dava açılırken karşılanan 60,38 TL peşin ilam harcı çıkarıldığında eksik 281,12 TL ilam harcının davalıdan tahsiline hazineye irat kaydına,

Tamamı davacı tarafça karşılanan 91,78 TL peşin ilam harcı ve başvuru harcı ile 5 davetiye gideri 60,00 TL ve bilirkişi inceleme ücreti 1.200,00 TL nin toplamı 1.351,78 TL yargılama giderinin davalıdan alınıp davacıya verilmesine; karar kesinleştiğinde bakiye gider avansının davacıya iadesine,

Karar tarihindeki A.A.Ü. T gereği, davacı lehine hesaplanan nispi vekalet ücreti maktunun altında kaldığından 2.180,00 TL maktu vekalet ücretinin davalıdan alınıp davacıya verilmesine,

Dair karar, davacı vekilinin yüzüne karşı, davalı tarafın yokluğunda,karar gerekçesinin tebliğinden itibaren 2 hafta içinde İstanbul Bölge Adliye Mahkemesinde İstinaf yolu açık olarak verildi, açıkça okundu usulen tefhim olundu.