İzmir 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2018/986 K.2020/303

Mahkememizde görülmekte olan Tazminat (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili mahkememize verdiği 31/08/2018 tarihli dilekçesinde; davacı ile davalı ... Gıda Turizm AŞ. arasında tanzim ve imza olunan 11/10/2017 tanzim tarihli sözleşme gereğince davalının " Kemankeş Karamustafapaşa Mahallesi... Cad. No...

Beyoğlu / İstanbul " adresindeki " Consept " isimli işletmede sözleşme süresince sözleşme konusu ürünleri ( ...vs ) satın almayı, diğer rakip ürünleri (... , vs ) ve bunlara ilişkin her türlü malzemeyi satın almamayı, bulundurmamayı, tanıtımını üstlenmemeyi, işletmeyi devretmemeyi, kapatmamayı, açık tutarak bizzat çalıştırmayı, iş bu sözleşme hükümlerinden her hangi birisine aykırı hareket ettiği takdirde davacı şirketten almış olduğu katkıyı iade ile birlikte 37.000,00-USD cezai şartı davacıya nakden ve defaten ödemeyi kabul ve taahhüt ettiğini, sözleşme doğrultusunda davalıya KDV dahil 140.000,00-TL nakit katkıda bulunulduğunu,

davacının sözleşmeden doğan yükümlülüklerini eksiksiz ifa ettiği halde davalı şirketin işletmeyi devrettiği/kapattığını, bizzat çalıştırmadığını, bu ve diğer suretlerle sözleşmenin ihlal edildiğinin İstanbul... ATM' nin... D.

İş sayılı dosyası ile tespit edildiğini, diğer davalı...' un ise tanzim ve imza ettiği 11/10/2017 tarihli Müşterek Borçlu Müteselsil Kefil Senedi ile diğer davalının davacı şirkete karşı sözleşmelerden, diğer taahhütlerinden, kanundan ve benzeri nedenlerden dolayı doğmuş, doğacak ve her türlü borçlarını müşterek borçlu ve müteselsil kefil sıfatıyla aynen kabul ettiğini,... Gıda Turizm AŞ.

Nin yükümlülüklerini yerine getirmemesi halinde...AŞ . ne olan tüm borcunu ödemeyi taahhüt ettiğini belirtmiş, fazlaya ilişkin haklar saklı kalmak kaydıyla ve davalı... ' un müddeabihin 140.000,00 TL ve ferilerinden sorumlu olmak üzere 37.000,00-USD cezai şartın dava tarihinden itibaren tahakkuk edecek en yüksek döviz mevduat faizi ile birlikte ( fiili ödeme tarihindeki M.B.

Döviz satış kuru üzerinden TL karşılığının ) davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsiline, 140.000,00-TL katkı tutarının dava tarihinden itibaren tahakkuk edecek ticari avans faizi ile birlikte davalılardan müştereken ve müteselsilen tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.

Davalılar adına usulüne uygun tebligat yapılmış, davalı tarafça cevap dilekçesi sunulmadığı gibi davalılar duruşmaya da katılmamışlardır. Davalılardan ... cezaevinde bulunduğu belirtildiğinden davalıya vasi atanıp atanmadığı sorulmuş, davalıya İstanbul ... Sulh Hukuk Mahkemesinin... Karar sayılı ilamı ile ...un vasi olarak atanmasına karar verildiği belirlenmiş, vasiye tebligat yapılarak yargılamaya mahkememizce devam olunmuştur.

İstanbul... ATM'nin... D. İş sayılı dosyasının incelemesinde; tespit isteyenin ... Pazarlama AŞ, aleyhine tespit istenenin...

Gıda Turizm AŞ. , tespit konusunun sözleşme konusu işletmenin kimin adına kayıtlı olduğunun, işletmede yalnız sözleşme konusu biraların satılıp satılmadığının, rakip ürünlerin satılıp satılmadığını, bulundurulup bulundurulmadığının, işletmede hangi marka bira satışı yapıldığının ve hangi markaya ait reklam ve tanıtım malzemesi bulundurulduğunun tespiti talebi olduğu, mahkemece keşif ve bilirkişi incelemesi yaptırıldığı, alınan 20/07/2018 tarihli işletme mühendisi bilirkişi raporunda tespiti istenen ve dosyada tespit isteyen ve karşı taraf ...

Gıda Tur AŞ arasında yapılan 11/10/2017 tarihli Satın Alma Sözleşmesi ' nde belirtilen karşı taraf adresi olan ...Mahallesi Mumhane Caddesi No... Zemin kat Daire...

Beyoğlu / İstanbul adresinde bulunan iş yerinin devir edildiği, iş yerinin tabelasında "Aramızda Meyhane " açıklaması olduğu, iş yerinin ...AŞ tarafından işletildiği, rapora eklenen resimler ile gösterildiği şekilde davacıya ait reklam, tanıtım, görsel malzemenin iş yerinde mevcut olmadığının ayrıntılı ve gerekçeli olarak belirtildiği belirlenmiştir.

Davalı taraf duruşmaya katılmadığından davacı tarafça delil olarak sunulan 11/10/2017 tarihli Satın Alma Sözleşmesi , Müşterek Borçlu Ve Müteselsil Kefalet Senedi ve Teslim Alındı Tutanağı adı altındaki imzaların aidiyetinin belirlenmesine yönelik olarak HMK 169 vd. Maddeleri uyarınca isticvap davetiyesi çıkartılması için İstanbul ATM ye talimat yazılmış, talimat mahkemesince usulüne uygun isticvap davetiyesi tebliğ edilmiş ancak davalılar isticvap için çağrıldıkları oturuma katılmamışlardır.

Davalı şirketin sicil kaydının incelemesinde; davalı...'un davalı şirket ortağı olduğu belirlenmiştir.

Davalı şirket yönünden talep edilen cezai şart miktarının davalının ekonomik yönden yıkımına neden olup olmayacağına yönelik bilirkişi incelemesi yaptırılması için İstanbul ATM ye talimat yazılmış, talimat mahkemesince defter ibrazı için usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen defterler ibraz edilmediğinden talimat bila ikmal iade edilmiştir.

Davalı şirketin bağlı bulunduğu vergi dairesine yazı yazılarak davalı şirketin 2016-2017 ve 2018 yılına ait vergi esas matrahlarının celbi ile yine bu yıllara ait bilanço örneklerinin gönderilmesi istenilmiş, yazı cevapları alındıktan sonra davalı şirket yönünden talep edilen cezai şart miktarının davalının ekonomik yönden yıkımına neden olup olmayacağının belirlenmesine yönelik olarak mahkememizce dosya üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılmış, alınan 16/03/2020 tarihli SMMM bilirkişi raporunda davalıya ait sadece beyannameler üzerinden matematiksel olarak yapılan inceleme ve hesaplamalara göre...

Gıda Tur.

AŞ yönünden talep edilen cezai şart miktarının davalının ekonomik yönden yıkımına neden olabileceği ancak söz konusu beyannamelerin şirketin ticari defterleri ile teyit edilmesinin bir zorunluluk ve gereklilik olduğu, bu teyit yapılmadıkça eksik veri olacağı, münferiden imzaya yetkili şirket ortak yönetim kurulu ve yetkililerinin de şirketin bazı değerlerini satarak sebepsiz ve haksız zenginleşmelerine sebebiyet verilmiş olabileceğinin de dikkate alınması gerekebileceği görüş ve kanaatine varıldığı ayrıntılı ve gerekçeli olarak belirtilmiştir.

Toplanan tüm delillerin değerlendirilmesi sonucunda; davacı tarafça, taraflar arasında düzenlenip imza altına alınan 11/10/2017 başlangıç tarihli sözleşme hükümlerinin ihlal edildiği gerekçesiyle sözleşmede bahsi geçen cezai şart ile sözleşme doğrultusunda davalı tarafa verilen karşılıksız yardım bedelinin faizleri ile birlikte tahsili için davalı hakkında mahkememize dava açıldığı, taraflar arasındaki sözleşmenin 1. Maddesinde " Yeniden satıcı işletmekte olduğu Kemankeş...

Mh Mumhane Cad. No:6/A Z.Kat D:... Beyoğlu/İstanbul iş adresindeki Consept adlı işletmesinde, sözleşme süresince sözleşme konusu ürünleri satın almayı, diğer rakip ürünleri ve bunlara ilişkin her türlü malzemeyi satın almamayı, bulundurmamayı, tanıtımını üstlenmemeyi, ve... Paz AŞ.nin pazarladığı mamüllerin satışını iş bu sözleşme hükümlerine uygun bir şekilde yapmayı kabul ve taahhüt eder " düzenlemesinin, 6. Maddesinde de " Yeniden satıcı ...

Paz AŞ. ' nin yazılı muvafakatı ve onayı olmadan sözleşme süresinde iş yerini ve işletme ruhsatını başkalarına devir ve temlik edemez kiralayamaz, iş yerini başka bir adrese taşıyamaz,faaliyet alanını ve faaliyet türünü değiştiremez ve yeni ortak ve ortaklar alamaz ... aksi halde işbu sözleşme yeniden satıcı tarafından ihlal edilmiş sayılacaktır ... " düzenlemesinin bulunduğu,

sözleşme ve ekindeki müşterek borçlu ve müteselsil kefalet senedi altındaki imzanın aidiyeti ile ilgili çıkarılan isticvap davetiyesinin tebliğine rağmen davalıların isticvap için çağrıldığı oturuma katılmaması sebebiyle sözleşme ve kefalet senedi altındaki imzanın davalı tarafa ait olduğunun kabulünün gerektiği , davalı... ' un diğer davalı...

Gıda Turizm AŞ. nin ortağı olduğu bu sebeple TBK 584/3 maddesi gereğince davalının kefaleti için eş rızası gerekmediği, davalı tarafın sözleşmenin 1 ve 6. Maddesi hükümlerine aykırı davrandığının İstanbul ... ATM'nin ... D.

İş sayılı dosyası ile belirlendiği, sözleşmenin ihlal edilmiş olması sebebiyle davacının sözleşmenin 11. maddesi gereğince cezai şartı ve davalı tarafa verilen karşılıksız katkı bedelini istemeye hak kazandığı ancak davalıların nitelikleri ve küçük işletmeci olmaları hususları ile talep edilen cezai şart miktarının davalının ekonomik yönden yıkımına neden olup olmayacağının belirlenmesine yönelik olarak mahkememizce yapılan bilirkişi incelemesi sonucu alınan bilirkişi raporundaki değerlendirmeler göz önüne alındığında talep edilen cezai şarttan % 40 hakkaniyet indirimi yapılmasının gerektiği incelenen tüm dosya kapsamı ile anlaşılmış,

davanın kısmen kabulüne karar vermek gerekmiştir.

Başkan... · E imza · Üye ... · E imza · Üye... · E imza · Katip ... · E imza