İzmir 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/395 K.2023/438

Yukarıda açık kimliği yazılı taraflar arasında mahkememizde görülen davanın yapılan açık yargılaması sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili, dava dilekçesinde özetle. Davacı ... ve ortağı ... tarafından davalı şirket ...

Teks.Ltd.Şti.'nin kurularak 19.01.2015 tarihinde tescil edilerek Ticaret Sicil Gazetesinde ilan edildiğini, davacıya ortaklığın başladığı tarihten itibaren şirketin iş ve işleyişine dair diğer ortak tarafından bilgi verilmediğini, kar dağıtımı yapılmadığını, şirket bilançolarının gösterilmediğini, şirketin faaliyet konusundan uzaklaştığını, zarar etmeye başladığını, şirket hakkında icra takipleri başlatıldığını, limitet şirket faaliyetinin tamamen durduğunu ve şirketin ortaklık mevcudunun kalmadığını, şirket ortaklığından ayrılmak isteyen davacının diğer ortağa ulaşamadığını, şirket ortakları arasındaki güven ilişkisinin sona erdiğini,

bu nedenlerle davacının TTK 638 maddesi gereği haklı sebeplerle şirket ortaklığından çıkarılması ve payının şirkete devredilmesini sağlamak üzere ayrılma akçesinin davacıya nakden ödenmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı yana bırakılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalıya dava dilekçesinin tebliğ edildiği, ancak davaya cevap vermedikleri görülmüştür.

DELİLLER

Ticaret Sicil kayıtları, Vergi Dairesi kayıtları, SGK kayıtları, Banka Hesap Hareketleri, bilirkişi raporu delil olarak değerlendirilmiştir.

Bilirkişiden alınan 05/04/2023 tarihli raporun sonuç kısmına göre; "...Sayın Mahkemenin 27.01.2023 tarihli ara kararı içeriğinde “dosyaya getirilen vergi kayıtları ve banka hareketleri itibarıyla davalı şirketin kötü yönetilip yönetilmediği, şirketin borçlarını ödeme güçlüğü içerisinde olup olmadığı hususlarında” rapor alınmasına karar verilmiş olup buradan hareketle.

Davacının haklı sebeple şirket ortaklığından çıkma talebi yönünden dosya içeriği değerlendirildiğinde (uzmanlık alanımın hukuk olmayıp mali konular olduğu unutulmamalıdır) sermaye şirketi olan davalı şirketin amacının kuruluş sözleşmesinin 3.maddesinde yazan hususlarda faaliyet göstermek ve kar elde etmek amaçlı olduğu, mevcut haliyle şirket ortaklarının bu yönüyle bir araya gelerek kar getirici faaliyetlerde bulunmadığı/bulunamadığı, şirketin gayri faal hale geldiği,

şirketin aktif varlıkları belirlenmemekle birlikte borçlarının yer aldığı pasif kalemlerden olan vergi ve SGK borçlarının mevcudiyeti ve şirketin gayri faal durumu dikkate alındığında; şirketin % 5 hissesine tekabül eden paya sahip küçük ortak konumunda olan davacının mevcut nedenler dikkate alındığında takdiri sayın Mahkemeye ait olmak üzere davacının şirket ortaklığından ayrılması yönünde haklı/muhik sebeplerin mevcut olduğu,

Ancak yukarıdaki tespitlerden görüleceği üzere davacının şirketten ayrılması durumunda % 5 hissesine tekabül edecek herhangi bir ortaklık payının olmadığı gibi payına isabet eden vergi ve sgk borçlarını ödemesinin gerekeceği görüş ve kanaatine varılmış olup bu hususta da takdir sayın Mahkemeye aittir." şeklinde rapor sunulduğu görülmüştür.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

1-Dava, davacının davalı limited şirket ortaklığından TTK'nın 638. Maddesine dayalı olarak haklı sebeple çıkmasına izin verilmesi ve çıkma payının ödenmesi istemine ilişkindir.

2-Bilindiği üzere 6102 sayılı TTK'nın limited şirket ortaklığından çıkmayı düzenleyen 638. maddesinde;

"(1) Şirket sözleşmesi, ortaklara şirketten çıkma hakkını tanıyabilir, bu hakkın kullanılmasını belirli şartlara bağlayabilir.

(2) Her ortak, haklı sebeplerin varlığında şirketten çıkmasına karar verilmesi için dava açabilir." hükmüne yer verilmiştir.

Yine TTK'nın 641/1 maddesine göre de, ortak şirketten ayrıldığı takdirde, esas sermaye payının gerçek değerine uyan ayrılma akçesini isteme hakkını haizdir.

Dosya kapsamında yer alan davalı limited şirketin ticaret sicili kayıtlarına göre; davalı şirketin 2 ortaklı olduğu davacı ortağın 2.500,00-TL sermaye karşılığı 5 pay sahibi, diğer ortak ...'nin 47.500,00-TL sermaye karşılığı 95 pay sahibi olduğu, şirketin giyim eşyası alım satımı, ithalat ve ihracatı, giyim eşyası üretimi, tekstil eşyası fason üretimi yapmak ve yaptırmak, tekstil alanında makine, yedek parça ve ham madde ile benzeri eşyaların alım satımı ithalat ve ihracatı alanlarında faaliyet gösterdiği görülmüştür.

Davacı tarafça ortaklıktan ayrılma gerekçesi olarak dava dilekçesinde şirketin faaliyetinin durduğu, şirketin diğer ortağı tarafından davacıya bilgi verilmediği, şirketin mevcut durumda faaliyetinin sona erdiği, ortaklar arasında güven ilişkisinin kalmadığı gerekçeleri gösterilmiştir.

Mahkememizce şirket kayıtları üzerinde inceleme yapılmak istenilmiş ise de davalı şirket adına çıkartılan davetiyelerin adreste davalı şirketin bulunmaması nedeniyle iade edildiği, tebligatların Mersiste kayıtlı adrese TK 35/4. Maddesi uyarınca gerçekleştirildiği görülmüştür.

Mahkememizce vergi ve SGK kayıtları üzerinden inceleme yapılmak üzere dosya bilirkişiye tevdi edilmiş, dosyaya sunulan 05/04/2023 tarihli bilirkişi raporunda 12/12/2022 tarihi itibariyle davalı şirketin 1.683.864,36-TL vadesi geçmiş vergi borcunun bulunduğu, SGK nezdinde ise 1.560.016,55-TL ve 1.380,45-TL miktarlı borcunun bulunduğu, şirketin bu borçlarını karşılayacak malvarlığı bulunduğuna dair delil bulunmadığı görülmüştür.

Somut uyuşmazlıkta davalı şirketin gayri faal durumda olduğu anlaşılmakta olup dosyaya getirtilen borç durumları itibariyle borca batık hale geldiği, şirketin yönetiminin 95 paya sahip diğer ortağa ait olduğu ve davacı ortağın borca batık hale geldiği anlaşılan şirketten ayrılma hususunda haklı nedenlerin varlığını ispat ettiği değerlendirildiğinden şirket ortaklığından çıkma talebinin kabulüne karar verilmiştir.

Davacı tarafça çıkma payı talebinde bulunulmuş ise de, dosya kapsamında davalı şirketin malvarlığı bulunduğuna dair bir iddia ve delil ileri sürülmediği, buna karşılık davalı şirketin vadesi geçmiş yüksek miktarda vergi ve SGK prim borçları bulunduğu, davalı şirket nezdinde davacının hisseleri nedeniyle bir ayrılma akçesi verilmesini gerektirecek varlık bulunmadığı gözetilerek çıkma payı talebinin reddine karar verilmiştir.

Katip ... e-imzalıdır Hakim ... e-imzalıdır