İzmir 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/808 K.2025/132

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari İşletmenin Satılması Veya Devrinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili, dava dilekçesi ve duruşmalarda özetle; davacı müvekkil şirket ile davalı şirket arasında 07/04/2022 tarihli "Ticari İşletmenin Kısmen Devri Sözleşmesi" akdedildiğini, taraflar arasında akdedilen sözleşme gereği, davacı müvekkilin edimlerini eksiksiz ve tam olarak yerine getirmiş olmasına rağmen davalı şirketçe, sözleşmenin 4.2.

Maddesinde belirtilen ve devir sözleşmesi karşılığında yapılması gereken ödemelerden 30.06.2022 tarihli 3.713.672,04-TL tutarındaki ödemenin yapılmadığını, taksit tutarının ödenmemesi üzerine davacı müvekkil şirket tarafından davalı şirkete Kemalpaşa ...Noterliğinin 04/07/2022 tarih v...e nolu ihtarname gönderilerek ödemenin yapılmasının talep edildiğini, davacı müvekkil şirketçe gönderilen ihtara karşılık olarak davalı tarafından Karşıyaka..Noterliğinin 18/07/2022 tarih ve ... yevmiye nolu ihtarnamesi ile ödemenin yapılmayacağının bildirildiğini, davalı borçlu hakkında İzmir ....İcra Müdürlüğünün...ılı dosyasıyla icra takibine başlandığını,

davalı borçlu tarafından haksız, dayanaksız ve kötüniyetli olarak takibe itiraz edildiğini, itiraz sonrası dava şartı arabuluculuk başvurusu yapıldığını, arabuluculuk görüşmeleri sonucunda anlaşma sağlanamadığını, bu nedenle iş bu davanın ikamesinin zorunlu hale geldiğini, açıklanan nedenlerle; davalı borçlu şirket hakkında İzmir...İcra Müdürlüğünün... takip sayılı dosyasıyla başlatılan icra takibine, davalı borçlu tarafından yapılan haksız ve kötüniyetli itirazın iptali ile takibin devamına, haksız ve dayanaksız itiraz sebebiyle alacağın % 20'sinden az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine,

yargılama giderleri ile ücreti vekaletin davalı yana yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava ettiği görülmüştür.

CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesi ve duruşmalarda özetle; müvekkili ile davacı şirket arasında 07.04.2022 tarihli Ticari İşletmenin Kısmen Devri" sözleşmesi akdedilmiş olup, davacıya ait Tesis ve Makineler, Gayrimenkuller, Araçlar, Kutular, Atık geliştirme merkezi, Demirbaşlar ve Sahada Bulunan Kutular 26.141.016,13-TL bedel karşılığında ve mezkur sözleşmenin ilgili maddelerinde belirtilen taahhütlere uyulmak kaydıyla mutabakata varıldığını, davacı tarafından iddia edilen mal alımı muayene ve kabul tutanağı malın fiilen teslim alındığına yönelik bir belge olmadığını,

davacı şirket ilçe belediyeleri ile önceden akdettiği protokol gereği ilçe belediyelerinin mülkiyetine bıraktığı malları kısmi devir sözleşmesine konu ettiğini, diğer bir değişle kendi mülkiyetinde olmayan malları satma taahhüdü altına girdiğini, davacı şirket akdedilen sözleşmede belirlenen diğer edimlerinide yerine getirmediğini bu hususun tutanak altına alındığını, açıklanan nedenlerle; davanın reddi ile davacının %20 kötü niyet tazminatına hükmedilmesine ve yargılama gideri ve vekalet ücretlerinin davacı üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ettiği görülmüştür.

DELİLLER

Davacı vekili iddiasını ispata yönelik olarak; taraflar arasında imzalanan 07/04/2022 tarihli "Ticari İşletmenin Kısmen Devri Sözleşmesi" ve Devre konu emtialara ilişkin sözleşme ekleri, İzmir..cra Müdürlüğünün... Takip sayılı icra dosyası, tarafların ticari defter ve kayıtları ve faturalar, bilirkişi incelemesi, taraflar arasında düzenlenen ve sözleşmeye konu malların eksizsiz ve tam olarak teslimine ilişkin 07.04.2022 tarihli "Mal Alımı Muayene Ve Kabul Tutanağı", yemin, dava şartı arabuluculuk son toplantı tutanağı ve sair delillere dayandığı görülmüştür.

Davalı vekili savunmasını ve iddialarını ispat yönünde; 07.04.2022 tarihli Ticari İşletmenin Kısmen devri sözleşmesi ve ekleri, İzmir ili Tüm İlçe Belediyeleri ile Davacı Şirket arasında yapılan Protokoller, ticari defter ve kayıtlar, bilirkişi incelemesi, keşif, trafik tescil ve sicil kayıtları, tanık, İzmir... İcra Müdürlüğü ... E sayılı dosya, ihtarnameler, SGK kayıtları, yemin, Yüksek Mahkeme kararları, ve sair her türlü hukuki delile dayandığı görülmüştür.

İzmir... İcra Müdürlüğü'nün... Esas sayılı takip dosyasının celp ve tetkikinde; davacı...Dönüşüm ve Nakl.San.Tic.Ltd.Şti. tarafından davalı ... İzmir Büyükşehir Belediyesi Çevre Korunması İyileştirilmesi Müşavirlik ve Proje Hizmetleri Tic.San.A.Ş adına 07.04.2022 tarihli Ticari İşletmenin Kısmen Devri Sözleşmesi gereği vadesi geçmiş 3.713.672,04-TL tutarındaki alacağın tahsili için 14.07.2022 tarihinde 3.713.672,04-TL toplam alacak üzerinden icra takibi açıldığı,

ödeme emrinin davalı şirkete 18.07.2023

tarihinde elektronik ortamda tebliğ edildiği,

davalı vekilinin 25.07.2022 tarihli borca itiraz dilekçesi ile borca, faize,

faiz oranına ve tüm ferilerine itirazlarının kabulü ile takibin durdurulmasına karar verilmesini talep ettiği görülmüştür.

Tarafların dosyaya celbini talep ettikleri bilgi ve belgelerin dosyaya teminine müteakiben, uyuşmazlığın çözümü özel ve teknik bilgiyi gerektirdiğinden, dava dosyasının konusunda uzman SMMM bilirkişisi ... ve çevre yüksek mühendisi ...'dan oluşan bilirkişi heyetine tevdi edildiği, bilirkişi heyeti tarafından dosyaya ibraz edilen 20/12/2023 tarihli raporda özetle; davacı ... Geri Dönüşüm ve Nakl.San.ve Tic.Ltd.Şti’nin 2022 yılı yasal defterlerinin

açılış ve kapanış onaylarının yasal süresi içerisinde yaptırılmış olduğu, muhasebe kayıtlarının usulüne

uygun tutulduğu, yevmiye defteri kayıtları ile kebir defterinin birbiri ile uyumlu olduğu,

davalı İzdoğa İzmir Büyükşehir Belediyesi Çevre Korunması İyileştirilmesi Müşavirlik ve

Proje Hizmetleri Tic.San.A.Ş.’nin 2022 yılı yasal defterlerinin açılış ve kapanış onaylarının yasal

süresi içerisinde yaptırılmış olduğu, muhasebe kayıtlarının usulüne uygun tutulduğu, yevmiye defteri

kayıtları ile kebir defterinin birbiri ile uyumlu olduğu,

davacı ... Geri Dönüşüm ve Nakl.San.ve Tic.Ltd.Şti ile davalı İzdoğa A.Ş. arasında

07.04.2022 tarihli "Ticari İşletmenin Kısmen Devri Sözleşmesi" akdedildiği,

tarafların yasal defterlerine göre, işbu sözleşmeye istinaden aralarındaki ticari ilişkinin

davacı yanca düzenlenen 07.04.2022 tarihli ... no.lu 8.379.656,13-TL tutarındaki

fatura ile başladığı, davacı... Geri Dönüşüm ve Nakl.San.ve Tic.Ltd.Şti. tarafından 2022 yılında çeşitli

tarihlerde 25.984.076,13-TL tutarında toplam 10 adet fatura düzenlendiği, işbu faturaların tamamının

davalı şirketin yasal defterlerinde kayıt altına alındığı,

davalı İzdoğa İzmir Büyükşehir Belediyesi Çevre Korunması İyileştirilmesi Müşavirlik ve

Proje Hizmetleri Tic.San.A.Ş. tarafından 14.07.2022 icra takip tarihine kadar toplam 15.000.000,00-TL

tutarında ödeme yapıldığı, işbu ödemelerin tamamının davacı yasal defterlerinde kayıt altına alındığı,

davacı şirket yasal defterlerine göre, davalı İzdoğa İzmir Büyükşehir Belediyesi Çevre

Korunması İyileştirilmesi Müşavirlik ve Proje Hizmetleri Tic.San.A.Ş.’nin 14.07.2022 takip tarihi

itibari ile 10.984.076,13-TL tutarında borç bakiyesi bulunduğu,

davalı yasal defterlerine göre, davacı ...Geri Dönüşüm ve Nakl.San.ve Tic.Ltd.Şti. ’nin

14.07.2022 takip tarihi itibari ile 10.984.076,13-TL tutarında alacak bakiyesi bulunduğu, tarafların yasal defterleri arasında davacı şirketin 14.07.2022 takip tarihli alacak bakiyesi

yönünden herhangi bir fark bulunmadığı,

heyetçe yapılan teknik incelemeler neticesinde işbu davaya konu 07.04.2022 tarihli Kısmi

Devir Sözleşmesi’nin ödeme planında bulunan ve 3. Ödeme dilimini oluşturan 30.06.2022 vade tarihli

3.713.672,04-TL tutarındaki ödemeden noterden devri gerçekleştirilmeyen 4 adet aracın sözleşmedeki

değerine tekabül eden 89.680,00 TL’nin düşülmesi suretiyle, kalan 3.713.672,04 – 89.680,00 =

3.623.992,04 TL (KDV dahil) tutarında, takip tarihi itibarı ile davalının sözleşme kapsamında

davacı şirkete ödemesi gereken bakiye borcu bulunduğunu rapor ve beyan ettikleri görülmüştür.

Taraf vekillerinin bilirkişi heyeti raporuna yapmış oldukları itirazlar da dikkate alınarak, bilirkişi heyetine mahkememizce resen bilirkişi kurulu isim listesinde kayıtlı bir nitelikli hesaplama uzmanı bilirkişi de eklenerek, oluşacak bilirkişi heyetine dava dosyasının tevdi ile itirazları karşılar dosya kapsamına uygun denetime ve hüküm kurmaya elverişli rapor aldırılmasına karar verildiği, dava dosyasının SMM..., çevre yüksek mühendisi ...ve nitelikli hesaplama uzmanı bilirkişi Dr. ...lirkişi heyetine dava dosyasının tevdi edildiği, bilirkişi heyeti tarafından dosyaya ibraz edilen 05/06/2024 tarihli raporda özetle; kök raporda yer verilen teknik ve mali incelemeler ile iş bu ek raporda yer alan teknik ve mali ek

incelemeler neticesinde davacı ...Geri Dönüşüm ve Nakl.San.Tic.Ltd.Şti’nin davalı...

İzmir Büyükşehir Belediyesi Çev.Kor. İyil.Müş.ve Proj.Hizm.Tic.ve San.A.Ş’den 3.623.992,04-TL

alacaklı olduğu sonuç ve kanaatine ulaşılması mümkün olup; nihai takdirin Sayın Mahkemeye ait olduğunu rapor ve beyan ettikleri görülmüştür.

DEĞERLENDİRME

Dava; işletmenin kısmen devri sözleşmesinden doğan alacağa dair başlatılan icra takibine yapılan itirazın iptali istemine ilişkin olduğu, yapılan yargılama, toplanan kanıtlar ve tüm dosya kapsamından anlaşılacağı üzere,

Taraflar arasındaki uyuşmazlığın, taraflar arasında akdedilen 07/04/2022 tarihli ticari işletmenin kısmen devri sözleşmesi kapsamında, davacı şirketin sözleşme kapsamında bulunan mal varlığını, sözleşmede belirtilen şartlar dahilinde, davalı şirkete teslim edip etmediği, bu kapsamda davacının edimlerini yerine getirip getirmediği, getirmiş ise takip tarihi itibarı ile davalının, sözleşme kapsamında ödemesi gereken bakiye borç miktarı ve davalı tarafın icra takibine yapmış olduğu itirazında haklı olup olmadığı noktasında toplanmıştır.

Taraflar arasında akdedilen 07/04/2022 tarihli "Ticari İşletmenin Kısmen Devri" sözleşmesinde, davacı şirketin faaliyet gösterdiği İzmir ili, ... ilçesi, ...mahallesi,... parselde bulunan atık toplama merkezine ve sözleşmeye ekli kira sözleşmesindeki hakları, ruhsat ve lisansları ve sözleşme ekinde yer alan bir kısım malzeme, demirbaş araçların davalı şirkete KDV dahil toplam 26.141.016,13-TL sına devredilmesi ve sözleşme bedelinin, sözleşmenin 4.2. bendine göre, sözleşmeye konu makine, ekipman ve araçların üzerlerindeki rehinler Satıcı tarafından kaldırılması,

banka tarafından düzenlenen rehin kaldırma yazılarının ibrazından sonra Alıcı tarafça sözleşme kapsamındaki varlıkların tamamını kapsar şekilde düzenlenecek faturanın Satıcı'ya ibrazı ve kira sözleşmesinin davalı ...

A.Ş. adına düzenlenmesinin ardından 10.000.000,00.-TLlik ilk ödemenin yapılacağı, davacı satıcı, bu ilk peşinat ile ek-6 listede belirtilen borçları temizlemesi ve 3.2 maddesinde belirtilen personel ödemelerini madde 3.6'da öngörülen şekilde yapması, EK-6 da belirlenen borçların tamamen ödendiğinin satıcı tarafından belgelenmesini takiben 2 gün içinde davalı tarafça davacıya 5.000.000,00-TL daha ödeme yapılacağını, davacı tarafça iş bu edimlerin yerine getirilmesi şartına bağlı olarak,

kalan ödemelerin ise, 3 eşit taksitte ve ilk taksitinin 3.713,672,04.-TL olarak 30 Haziran 2022 tarihinde, ikinci taksitin 3.713,672,04.-TL olarak 30 Eylül 2022 tarihinde, üçüncü taksitin 3.713.672,04.-TL olarak 30 Ekim 2022 tarihinde davacı satıcının hesabına havale ya da eft yapmak suretiyle ödeneceğinin kararlaştırıldığı, taraflar arasında kararlaştırılan sözleşmenin iş bu hükmünden de anlaşılacağı üzere, tarafların üstlendikleri edimlerin yerine getirilmesi oranından bedelin ödenmesinin kararlaştırıldığı,

Tarafların ticari defter ve kayıtlarına göre, iş bu ticari ilişki kapsamında, davacı tarafça düzenlenen 25.984.076,13-TL tutarındaki toplam 10 adet faturanın tamamının davalı şirketin defterlerinde kayıt altına alındığı, davalı şirketin ticari defter ve kayıtlarına göre, takip tarihi 14/07/2022 tarihine kadar toplam 15.000.000,00-TL ödemede bulunduğu, iş bu ödemelerin davacı şirketin yasal defterlerinde kayıt altına alındığı, davacı tarafça düzenlenen iş bu 10 adet faturadan kaynaklı 10.984.076,13-TL tutarında alacak bakiyesi bulunduğu,

taraflar arasındaki sözleşmenin 4.2 maddesine göre, 30/06/2022 tarihinde ödenmesi gereken 3.713.672,04-TL üçüncü dilimin ilk taksitinin ödenmemiş olduğu, taraflar arasındaki sözleşme ve tarafların ticari defter ve kayıtları üzerinde yapılan bilirkişi incelemesi sonucu düzenlenen dosya kapsamına uygun bilirkişi heyeti rapor ve ek rapor içeriğinden anlaşılmıştır.

Her ne kadar davalı tarafça itiraz ve cevap dilekçesinde, davacı tarafça sözleşme kapsamında üstlenilen edimlerin yerine getirilmediği, sözleşmede devri öngörülen makine ve ekipmanların teslim edilmediği iddia edilmiş ise de, davalı şirket adına hareket eden komisyon üyelerince 11/04/2022 tarihinde düzenlenen ve imzalanan mal alım muayene ve kabul tutanağında ek1, ek 2 ve ek 3 listelerinde detaylanan makine, ekipman ve araçların kabul bakımından incelenip sözleşme ve eklerine uygun olduğu ve kabule engel olabilecek eksik kusur ve arızaların bulunmadığı görülerek,

teslim alan sıfatı ile imzalandığı ve 10.000.000,00-TL lik ilk ödemenin yerine getirildiği, 5.000.000,00-TL lik ikinci ödemenin ise, taraflar arasında varılan mutabakat gereği, sözleşme kapsamında davacı satıcı şirketin ödemesi gerektiği ancak ödenmemiş olan 682.953,53-TL lik borcun ödeme diliminden mahsup edilerek kalan 4.317.046,57-TL lik ikinci ödemenin 12/05/2022 tarihinde yapılmış olduğu,

yapılan iş bu ödeme, mutabakat, mal alımı, muayene ve teslim tutanağı ile itiraz edilmeksizin defter ve kayıtlara kayıt edilen fatura içeriklerine göre, noterden devri gerçekleştirilmeyen toplam değeri 89.680,00-TL olan dört aracın davalıya teslimi dışındaki üçüncü ödeme dilimini oluşturan 3.713.672,04-TL alacağın ödenmesi için, davacı satıcı tarafından üstlenilen edimlerin yerine getirilmiş olduğu, iş bu nedenle davalı şirketin teslim edilmeyen dört araç bedeli 89.680,00-TL mahsup edildiğinde, 30/06/2022 tarihi itibarı ile ödemesi gereken KDV dahil 3.623.992,04-TL ödemediği,

iş bu miktar alacağa ilişkin icra takibine yapmış olduğu itirazında haksız olduğu kanaatine varılarak, davanın kısmen kabulü ile aşağıda yazılı hüküm kurulmuştur.

Başkan... · eimza · Üye ... · eimza · Üye ... · eimza · Katip ... · eimza