İzmir 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/403 K.2024/637

Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Olağanüstü Genel Kurul İstemli) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacılar vekili, dava dilekçesinde özetle; müvekkilerinin ekte sunulan ticaret sicil gazete sayfasından da anlaşılacağı gibi ... Vinç Ve Nakliyat Tic.Ltd.Şti.’nin %75 pay sahibi olduklarını, müvekkilleri kardeş olup her birinin...

Vinç Ve Nakliyat Tic.Ltd.Şti.’nin eşit 1/4 pay sahibi olup şirketin 3/4 pay sahibi olduklarını, şirketin tek yetkilisinin 1/4 pay sahibinin davalı ... olduğunu, ...'ün müvekkillerinin amcası olduğunu, müvekkil davacılara ...'ün amcaları olması sebebiyle güven ve itimat ederek şirket yönetimini ona vererek gece demeden gündüz demeden şirkette işçi olarak çalıştıklarını ve şirketi bulunduğu seviyeye getirdiklerini, şirketin bugüne kadar kar dağıtımı yapmadığını, şirketten çalışan olarak pay sahiplerinin ücret aldığını, müvekkil pay sahiplerinin vinç operatörü olarak şirkette tatil yapmadan gece gündüz demeden çalıştığını,

yeri geldiğinde çocuklarının dahi çalıştıklarını, şirketten hiç bir kar payı almadan çalışma karşılığı aldıkları ücret ile geçinmeye çalıştıklarını, bütün amaç ve gayretlerinin şirketin büyümesi ve çoluk çocuklarına iyi bir gelecek sağlamak olduğundan bu amaç peşinde yıllarca koşturduklarını, ... Vinç Ve Nakliyat Tic. Ltd.

Şti. talep edilmesine rağmen genel kurul yapmadığını, müvekkiller çoğunluk hisseye sahip olmalarına rağmen defter ve belgeleri incelemelerine izin verilmediğini, finansal hususlarda da inceleme yapmalarına izin verilmediğini, bu hususlarda müvekkillere bilgi dahi verilmediğini, müvekkiller şirketlerinin büyümesi için , ticari faaliyetlerini, sermayelerinin artması için kısıtlı bir gelirle yaşama gayreti ile hareket ettiğini ve gece gündüz çalıştıklarını, şirketten başka hiçbir geliri olamayan amcaları şirket yetkilisinin şirket parasıyla kendi adına kıymetli taşınmazlar aldığını haricen öğrendiklerini,

şirket yetkilisi amca ...'ün 'içinde 5 katlı 5 adet dairenin bulunduğu tapuda İzmir ,bornova, ..., ..., ... ada ...m2 kayıtlı taşınmazı üzerine aldığını, taşınmazın değerinin yüksek olduğunu, yine şirket yetkilisi amca ...'ün değeri yüksek olan kendi oturduğu villayı aldığını müvekkillerden öğrendiğini, şirket yetkilisi amcanın 1/4 pay hissesi ile refah içinde yaşadığını, hayatın olağan akışına aykırı olan şirket yetkilisi amca ... 'ün satın almalarının kaynağının şirket kazanımı paralar olduğunun açık olduğunu,

müvekkillerinin artık katlanılmaz seviyeye gelen bu durum ve şirket işleyişi ile ilgili yasaya aykırı uygulamalar nedeniyle şirket yetkilisi amcalarına karşı güven ve itimatlarını kaybettiklerini, çağrısız genel kurul talep ettiklerini, kabul edilmemesi üzerine çağrılı genel kurul talep ettiklerini, fakat şirket yetkilisi amca ...'ün her seferinde genel kurul çağrısı yapmak yerine şirketin içini boşaltmakla tehdit ettiğini, müvekkil pay sahiplerinin ekte sunulan Kartal ...

Noterliğinin 22.04.2024 tarih ve yev No:... olan 24.04.2024 tebliğ tarihli ihtarname ile olağan veya olağanüstü genel kurul yapılması isteminde bulunduklarını, şirket yetkilisi amca ...'ün iş bu isteme olumlu cevap vermediğini, şirket yetkilisi amca ... genel kurul isteyen müvekkillerini sindirmek için şirketi çalışamaz hale getirdiğini, 2 aydır şirkete gelmediğini, şirketin ihale ve iş alması için gereken mali sorumluluk sigortasını dahi yaptırmadığını, ödemeler yapmadığını, şirket yetkilisi amca ... şirket yetkisini ve payını devretmek için kabul edilmesi zor bir bedel talep ettiğini,

bu nedenle bu bedeli kabul etmeleri için müvekkillere şirket üzerinden baskı kurmak için şirketin faaliyetini engellediğini ve şirketi borçlandırmak ve malları satmakla tehdit ettiğini, açıklanan nedenlerle, telafisi imkansız zarar doğacağından ... Vinç Ve Nakliyat Tic.Ltd.Şti -... üzerine kayıtlı taşınmaz ve taşınır mallara , araçlara ve iş makinelerine 3.kişilere satışının engellenmesi için tedbir konulmasını, şirketin genel kurul yapılınıncaya kadar zarar görmemesi için ...

Vinç Ve Nakliyat Tic.Ltd.Şti -... tedbiren ortak ... ...'ün yetkili olarak atanmasını aksi halinde tedbiren genel kurula kadar temsil , yönetim için kayyım atanmasını, TTK madde 412 gereği ...

Vinç Ve Nakliyat Tic.Ltd.Şti -...'ni ''Şirketi temsile yetkili mevcut şirket müdürünün görev süresinin devamının görüşülüp karara bağlanması , şirketi temsile yetkili yeni Müdür veya müdürlerin seçilmesi ve görev süresinin belirlenmesinin görüşülüp karara bağlanması'' gündemle olağanüstü genel kurul toplantısına çağrılmasına ve TTK hükümleri gereği bu hususta tedbiren ortak ... ... 'e yetki verilmesini aksi halinde kayyım atanmasına ve kayyıma yetki verilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava ettiği görülmüştür.

CEVAP

Davalı ... vekili cevap dilekçesinde özetle; müvekkili ile Kardeşi ...'ün 11.11.2005 tarihinde Türkiye Ticaret Sicil gazetesinin 24.11.2005 tarih ve...sayılı 154.sayfasında yayınlanan ... Vinç Nakliyat Ticaret Limited Şirketi'ni kurduklarını, kuruluş aşamasında ...'ün %75 payı, müvekkilinin % 25 payı olduğunu, ana sözleşmenin 8.maddesinde, ilk 20 yıl için şirket müdürü olarak ...'ün seçildiğini, 26.12.2022 tarih ve 2022/1 nolu kararla.

Ortaklardan ... %75 olan payını oğulları ...'e %25, ...'e %25 ve ...'e %25 payla devrettiğini, aynı kararla müvekkil ...'ün şirket müdürü olarak atanmasına karar verildiğini, yaklaşık 2 ay önce ortaklardan davalı ..., şirket merkezinin bulunduğu adreste içki içerek garajda bulunan... plakalı şirket aracının 4 lastiğine silahla kurşun sıktığını, devamında şirketin sundurmasını da kurşunladığını, amca olan müvekkili iş yerinde içki içilmesine ve silahla araçlara zarar verilmesine tepki gösterince ,

kardeş olan diğer davalı ortaklarla tartıştığını ve çıkan anlaşmazlık nedeniyle müvekkilinin şirket'ten ayrılması veya diğer ortakların paylarını devir almasının söz konusu olduğunu, anlaşma süreci devam ederken diğer ortakların avukatları aracılığı ile Kartal ...Noterliği'nin 22.04.2024 tarih ve... yev.nolu ihtarname ile olağanüstü genel kurul yapılması talebiyle ihtar gönderdiklerini, ancak usulsüz tebliğ nedeniyle bu ihtarın müvekkiline ulaşmadığını, bu ihtardan eldeki dava ile bilgilerinin olduğunu, davacılar,

müvekkilin 2 aydır şirkete gelmediğini söylemelerine rağmen genel kurul talebine ilişkin ihtarı şirket adresine göndermeleri kötü niyetli olduklarını gösterdiğini, aile şirketi olan şirkette müvekkilinin de fiili olarak çalıştığı gibi, ön muhasebe, sekreterlik, müdürlük ve diğer tüm idari işleri yaptığını, davacılar defter ve belgeleri incelemek için izin verilmediğini iddia etmiş iseler de, tüm muhasebe evraklarının şirket mali müşaviri tarafından davacılara gösterildiğini, hatta yakın zamanda mizan kayıtlarını istediğini ve döküm aldıklarını, davacı şirket ortaklarının eldeki davada;

ileri sürdükleri asılsız iddialar ve suçlamalar, ortaklar arasında güven kalmadığını ve şirketin devamının riske girdiğini ortaya koyduğundan İzmir...Asliye Ticaret Mahkemesi'nin... E. Sayılı dosyasında şirketin feshi ve tasfiyesi davası açıldığını, açılan davanın reddine, yargılama giderlerinin davacılara yükletilmesine karar verilmesini talep ettiği görülmüştür.

Davalı şirkete usulüne uygun tebligat yapıldığı, ancak davaya cevap vermediği görülmüştür.

DELİLLER

Davacılar vekili iddiasını ispata yönelik olarak; Kartal... Noterliğinin 22.04.2024 tarih ve yev No:... olan 24.04.2024 tebliğ tarihli ihtarnamesi, şirket defter ve belgeleri, faturalar, ruhsat ve tescil belgeleri, tapu, tanık, keşif, emsal Yargıtay kararları, bilirkişi incelemesi ve sair delillere dayandığı görülmüştür. Davalı ... vekili savunmasını ve iddialarını ispat yönünde; Şirket Kayıtları, Ticaret Sicil kayıtları, İzmir ...ATM... Esas sayılı dosyası ve sair delillere dayandığı görülmüştür.

DEĞERLENDİRME

Dava; limited şirket genel kurulunun toplantıya çağrılmasına izin verilmesi istemine ilişkin olduğu, yapılan yargılama, toplanan kanıtlar ve tüm dosya kapsamından anlaşılacağı üzere,

Taraflar arasındaki uyuşmazlığın, davalı şirket ortakları olan davacıların, dava açılmadan önce, davalın şirket yönetiminden ve genel kurulundan, şirketi temsile yetkili mevcut şirket müdürünün görev süresinin devamının görüşülüp karara bağlanması, şirketi temsile yetkili yeni müdür veya müdürlerin seçilmesi ve görev süresinin belirlenmesinin görüşülüp karara bağlanması gündemi ile, şirket genel kurulunun toplantıya çağrılmasına dair noter ihtarı ile talepte bulunup bulunmadığı, iş bu talebin karşılanıp karşılanmadığı, genel kurulunun iş bu gündem ile toplanmasına gerek olup olmadığı, bu kapsamda, davacı şirket ortaklarına genel kurulun toplantıya çağrılmasına izin verilmesi gerekip gerekmediği noktasında toplanmıştır.

TTK nun 617/3. Maddesi atfı ile uygulanması gereken;

TTK nun 411. Maddesinde; "Sermayenin en az onda birini, halka açık şirketlerde yirmide birini oluşturan pay sahipleri, yönetim kurulundan, yazılı olarak gerektirici sebepleri ve gündemi belirterek, genel kurulu toplantıya çağırmasını veya genel kurul zaten toplanacak ise, karara bağlanmasını istedikleri konuları gündeme koymasını isteyebilirler. Esas sözleşmeyle, çağrı hakkı daha az sayıda paya sahip pay sahiplerine tanınabilir.

Gündeme madde konulması istemi, çağrı ilanının Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlanmasına ilişkin ilan ücretinin yatırılması tarihinden önce yönetim kuruluna ulaşmış olmalıdır.

Çağrı ve gündeme madde konulması istemi noter aracılığıyla yapılır.

Yönetim kurulu çağrıyı kabul ettiği takdirde, genel kurul en geç kırkbeş gün içinde yapılacak şekilde toplantıya çağrılır; aksi hâlde çağrı istem sahiplerince yapılır.",

TTK nun 412. Maddesinde "Pay sahiplerinin çağrı veya gündeme madde konulmasına ilişkin istemleri yönetim kurulu tarafından reddedildiği veya isteme yedi iş günü içinde olumlu cevap verilmediği takdirde, aynı pay sahiplerinin başvurusu üzerine, genel kurulun toplantıya çağrılmasına şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesi karar verebilir. Mahkeme toplantıya gerek görürse, gündemi düzenlemek ve Kanun hükümleri uyarınca çağrıyı yapmak üzere bir kayyım atar. Kararında, kayyımın, görevlerini ve toplantı için gerekli belgeleri hazırlamaya ilişkin yetkilerini gösterir. Zorunluluk olmadıkça mahkeme dosya üzerinde inceleme yaparak karar verir. Karar kesindir." hükümleri düzenlenmiştir.

Şirket genel kurulunun toplantıya çağrılmasına izin verilmesi istemine ilişkin davanın, şirketin hasım gösterilerek açılması gerekli ve yeterli olup, ayrıca şirket ortağı veyahutta şirket yöneticisine karşı açılmasına gerek olmadığı, bu sebeple davalı şirket ortağı ve temsile yetkili müdürü davalı ...'e karşı açılan davanın pasif husumet yokluğundan reddi gerektiği kanaatine varılmıştır

Her ne kadar davalı şirketin %75 oranında pay sahibi olan davacılar tarafından, davalı şirkete karşı iş bu dava açılmadan önce noter ihtarı ile genel kurulun toplantıya çağrılmasına ilişkin talepte bulunulduğu, bu talebinin davalı şirket müdürü tarafından kabul edilerek, davalı şirketin genel kurulunun toplantıya çağrılmadığı, bu sebeple genel kurulun toplantıya çağrılması hususunda, taraflarına izin verilmesine ilişkin talepte bulunmuşlar ise de, davacılar vekilinin keşide ettiği, dava dilekçesine ekli Kartal ...

Noterliği'nin 22 Nisan 2024 tarih... yevmiye numaralı ihtarname sureti ve ihtarnamenin tebliğine ilişkin tebligat sureti içeriğine göre davacılar vekilinin keşide ettiği, davalı şirketin genel kurul toplantısı yapılması istemli çağrıya dair ihtarın, muhatap davalı şirketin sicilde kayıtlı adresi yerine, kime veyahutta kimlere ait olduğu dosya içeriğinde ve tebligat zarfında tespit edilemeyen adrese çıkarıldığı, iş bu adrese çıkartılan tebligatın da, Tebligat Kanunu 17. Maddesi ve Tebligat Kanununun Uygulanmasına Dair Yönetmeliğin 21. Maddesi hükümlerine aykırı olarak,

tebligatı almaya yetkili şahısların olup olmadığına dair herhangi bir tespitte bulunulmadan, adreste çalışana şirket yetkilisi olarak tebliğ edilmiş olduğu, iş bu suretle yapılan tebligatın usulsüz olduğu, TTK nun 617/3 maddesi atfı ile TTK nun 411 ve 412 maddeleri uyarınca, haklı sebepler ile şirket genel kurulunu toplantıya çağrılmasına ilişkin dava açılmadan önce, iş bu husustaki istemin noter aracılığı ile yönetim kuruluna bildirilmesi gerektiği, davacı tarafın iş bu bildirim yükümlülüğünü dava açılmadan önce yerine getirdiğine dair dava dilekçesine ekli ve usulsüz olarak tebliğ edildiği kanaatine varılan Kartal ...

Noterliği'nin 22 Nisan 2024 tarih... yevmiye numaralı ihtarnamesi dışında herhangi bir belge sunmadığı, bu sebeple davacı tarafın TTK nun 411 ve 412 maddelerinde düzenlenen şartları yerine getirmediği anlaşılmakla davanın reddine karar verilerek aşağıda yazılı hüküm kurulmuştur.

Başkan ... · E imza Üye ... · eimza · Üye ... · eimza · Katip ... · eimza