İzmir 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/263 K.2019/1155

Yukarıda açık kimliği yazılı taraflar arasında mahkememizde görülen davanın yapılan açık yargılaması sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili, dava dilekçesinde;

"Müvekkilimizin davalı (borçlu)dan olan Muhasebe Sözleşmesinden kaynaklanan alacağının tahsili için 04.04.2019 tarihinde İzmir ... İcra Müdürlüğünün ... E. Sayılı dosya ile icra takibine başlanmıştır.

İcra dosyasından ... Örnek ödeme emri davalıya (borçluya) 09.04.2019 tarihinde tebliğ edilmiş ve davalı da süresinde icra takibine haksız ve yersiz olarak itiraz ederek takibi durdurmuştur. Yapılan itiraz haksız ve mesnetsiz olup iptali için sayın mahkemenize başvurmuş bulunuyoruz. Şöyle ki;

Müvekkilimiz ile davalı ...ŞTİ. Arasında 01.02.2018 tarihinde ... Nolu Muhasebe İşlerinin takibi ile ilgili sözleşme imzalanmıştır . Müvekkilimiz, sözleşme ile üzerine düşen görevleri tam ve eksiksiz olarak yerine getirmiş olup, halihazırda davalı kuruma muhasebe hizmeti vermeye devam etmekte bu bağlamda davalının ... Beyannamesi, Geçici Kurumlar Vergisi Beyannamesi, Vergi Bildirimi ve ilgili beyannamelerinin bildirimini yapmaktadır.. Ayrıca Ocak- Şubat 2019 dönemlerine ait serbest meslek makbuzları karşı tarafa gönderilmiştir. . Müvekkilimiz iş ile ilgili takiplerini yerine getirmesine ve şirkete bununla ilgili faturaları göndermesine rağmen ödemelerini alamamış, davalı tarafça sözleşmenin yenilenmediği hakkında ihtar çekilmek suretiyle bu ödemeler yapılmamıştır.

Her ne kadar davalı taraf ihtar çektiğini iddia etmişse de, yasal süresi içerisinde çekilmeyen ve tarafımıza ulaşmayan ihtarın geçerli olmadığı ve bu nedenle aksine yapılan bir bildirim bulunmaması nedeniyle dava konusu sözleşmenin aynı şartlarda yeni ücret ile yenilenmiş olduğu açıktır. Aksine iş sahibince yapılmış haksız bir fesih durumunun kabulünde ise, sözleşme gereği mevcut ve takip eden bir yıllık ücretin muaccel olacağı kararlaştırıldığından buna ilişkin ödemelerin yapılması gerekeceği de tarafımızca davalı tarafa ihtar edilmiştir.

Keza ilgili sözleşmenin...Maddesinde 'Taraflar sözleşme süresi bitmeden... gün önce yazılı olarak fesih bildirimi ile sonlandırmadığı takdirde sözleşme, ücret dışında aynı şartlarla ve bir yıl süre ile kendiliğinden yenilenmiş sayılacaktır.

şeklinde düzenlenmiş ve taraflarca imza altına alınmıştır. Sözleşmenin karşı taraflarınca sözleşmenin sonlandırılmasına ilişkin zamanında ve usulüne uygun müvekkilimize herhangi bir fesih bildirimi gelmemiş olup sözleşme gereğince ücret dışında aynı şartlarda bir yıl süre ile kendiliğinden yenilenmiş bulunmaktadır.

Yine ilgili sözleşmenin...Maddesinde Sözleşmenin Sona Ermesi hükümleri düzenlenmiş bulunmaktadır, şöyle ki; 'Sözleşmenin iş sahibi tarafından haklı sebep olmaksızın veya meslek mensubu tarafından haklı sebeple feshi halinde, kalan süre bedelinin tamamı işsahibince meslek mensubuna ödenecektir/ karşı tarafın İzmir Bornova... Noterliğinin ... yev. numaralı ihtarı ile her ne kadar sözleşmenin yenilenmediği hakkında çekilmişse de; haklı sebep olmaksızın fesih ettiklerini kabul etmemiz durumunda da... maddeye göre yenilenmiş olan sözleşmeye göre bir yıla ilişkin muhasebe bedellerinin tamamının müvekkilimize ödeneceği sözleşmeden de açıkça anlaşılmaktadır.

Tüm bu hususlar doğrultusunda zamanında ve usulüne uygun bir ihtar ile tebligat ve fesih taraflarca yapılmadığı için ücret tarifesinin yenilenmesi ile aynı şartlarda bir yıl süre ile taraflar arasında ki sözleşmelerin kendiliğinden yenilenmiş olduğunu ve haklı sebep olmaksızın sözleşmeyi feshettiklerini kabul ettiğimizde kalan süre bedellerinin tamamının müvekkilimize ödenmesi gerektiği taraflarca imza altına alınan sözleşmeden de anlaşılmaktadır. ...Şirket olması ve borçlu oldukları ve ödemeyi yapmaları ile ilgili her ne kadar İzmir Arabuluculuk Bürosunda ...Arabuluculuk Numarası ile Arabuluculuk talebinde bulunmuşsak da orada da haksız

tutumlarına devam etmişler ve anlaşamama şeklinde son oturum tutanağı düzenlenmiştir (...). Açmış olduğumuz ve karşı tarafın haksız ve yersiz itirazı ile duran icra takibine devam edebilmek için iş bu davanın açılması zarureti hasıl olmuştur.

Yukarıda arz ve izah edilen sebeplerle talebimizin kabulü ile davalının (borçlunun) İzmir... İcra Müdürlüğü'nün ...E. sayılı dosyasına yapmış haksız itirazın iptaline ve takibin devamına,

Davalının itirazında haksız olması ve alacağın likit olması nedeniyle davalı(borçlunun) %20'den aşağı olmamak üzere inkar tazminatına mahkum edilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine..." şeklinde beyanda bulunarak davanın kabulüne karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı şirket vekiline usulüne uygun tebligat yapılmış, davalı şirket vekili cevap dilekçesinde özetle; davaya görev itirazında bulunarak, davanın reddini talep etmiştir.

Dava; muhasebecilik ücreti alacağının tahsili için yapılan icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir.

İzmir ... İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı takip dosyası UYAP üzerinden getirtilip incelenmiştir.

Ticari hayatın ve ona paralel olarak ticaret hukukun kendine has bazı özellikleri vardır. Bu sebeple ...'da bazı davalar, "ticari dava" özel olarak ayrıca düzenlenmiş ve bu davalara ticari hükümlerin uygulanacağı belirtilmiştir. Bir ticari işletmeyi ilgilendiren işlem ve fiillere ilişkin diğer kanunlarda yazılı özel hükümler, ticari hükümlerdir. ...'da düzenlenen hususlar ticari iştir. Ayrıca, bir ticari işletmeyi ilgilendiren bütün işlem ve fiiller de ticari işlerdendir. (...)

Ticari davalar, mutlak ticari davalar ve nispi ticari davalar olarak iki başlık altında incelenir.

Mutlak ticari davalar, ...'da (madde ...) belirtilen davalar mutlak ticari davadır. Mutlak ticari davaların hangileri olduğu, esas olarak, ...'da gösterilmiştir; ayrıca diğer kanunlarda da bazı davalar, mutlak ticari dava olarak nitelenmiştir.

Başka bir ifadeyle, ticari işletme ilgisi olmayan bir hukuk davası, ticari dava değildir ve bu dava, kural olarak (madde...) Asliye Hukuk Mahkemesinin görev alanına girer; buna karşılık taraflar arasındaki uyuşmazlık ticari işletmeyi ilgilendiriyorsa, tacirler arasındaki her iki tarafın ticari işletmesi ile ilgili dava, (...madde... ilk yarım cümle) nispi ticari davadır.

Tüm dosya birlikte değerlendirildiğinde; serbest muhasebeci olan davacı...'un, muhasebe sözleşmesinden kaynaklı alacağının tahsili için davalıya takip yaptığı, duran takibin devamı amacıyla mahkememizde itirazın iptali davasının açıldığı, her ne kadar muhasebecilik ücretinin ödenmediğinden bahisle, mahkememizde, davacı tarafça dava açılmış ise de, dava, muhasebecilik ücreti alacağının tahsili için yapılan takibe itirazın iptali istemine ilişkindir.

Davacı, serbest mali müşavir olup, ... sayılı yasa kapsamında değerlendirilmesi gereken bir hizmet akdi ilişkisi söz konusu değildir.

Davadaki istem ve davacının sıfatı göz önüne alındığında, davanın mutlak ticari dava olmadığı da belirgindir.

O halde davanın görev ve çözüm yerinin, somut olayda, davanın mutlak ticari dava niteliğinde bulunmaması ve ... sayılı yasa kapsamında değerlendirilmemesi nedeniyle de, davanın görülmesi Asliye Hukuk Mahkemesine aittir.

Dolayısıyla gerek ...gerek...anlamında mutlak ve nispi ticari davalardan sayılamayacağı, mahkememizin görev alanına girmediği anlaşılmakla görevsizlik kararı vermek gerekerek aşağıdaki hüküm tesis edilmiştir.

Katip ... · ¸e-imzalıdır Hakim ... · ¸e-imzalıdır