İzmir 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/360 K.2022/796

Mahkememizde görülen davanın yapılan açık yargılaması sonucunda;

İDDİA

Davacı vekili dava dilekçesi ile özetle; müvekkilinin, ihyası istenen ...Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin ortağı ve şirket müdürü olduğunu, müvekkilinin, halen faal olan ve ihyası istenen şirketin vergi borcunu yapılandırmak adına işlem yapmak istediğinde şirketin ... tarihinde TTK’nın geçici 7. maddesine göre sicilden terkin edildiğini öğrendiğini, bu işlemin hukuka aykırı olduğunu, 6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesinde anonim ve limited şirketlerin hangi şartlarda sicilden re'sen terkin edileceğinin düzenlendiğini, bu maddeye göre terkin işlemi yapılabilmesi için bu maddenin 4/a bendinde belirtilen prosedüre uyulması gerektiğini,

maddenin 4. bendinde. “Ticaret sicil müdürlüklerince kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanır. Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderilir.

İlan, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçer.

Ayrıca anılan ilan, bildirici niteliği haiz olarak ilgili ticaret ve sanayi odası veya ticaret, sanayi ya da deniz ticaret odasının internet sitesinde aynen yayımlanır.” düzenlemesine yer verildiğini, bu düzenlemeye göre re'sen terkin için öncelikle şirketi temsil ve ilzama yetkili kişilere ihtar gönderilme zorunluluğunun bulunduğunu, ihyası istenen şirketin ticaret sicilinde kayıtlı son adresine davalı sicil müdürlüğü tarafından şirketi temsile ve ilzama yetkili kişilere ihtar tebliğ edilmediğini, şirket adına kayıtlı araçlar olduğu gibi; yine şirket adına kayıtlı, ... yılında edinilmiş tapuda İzmir İli, ...

İlçesi, ... Mahallesinde ... Ada, ... Parsel numarada kayıtlı taşınmaz bulunduğunu, yine terkinden önce şirkete ait vergi ve SGK borçlarının bulunduğunu, bu borçlar nedeniyle şirkete ait taşınmaz üzerine ... tarihli ... yevmiye numarası ile ... Vergi Dairesi adına; ... tarihli ... yevmiye numarası ile ...

Vergi Dairesi adına; ... tarihli ... yevmiye numarası ile Bornova SGK adına haciz şerhlerinin bulunduğunu, şirket usulsüz terkin edilmiş olduğundan taşınmaz üzerinde bulunan hacizlerin de terkinin gerçekleştirilediğini, şirket borçları ödenemediği gibi alacaklarının da tahsil edilemediğini, Yargıtay 11. Hukuk Dairesi’nin 2021/2387 Esas ve 2021/6034 Karar sayılı kararına göre 6102 sayılı TTK'nın geçici 7. maddesinin 15. fıkrası son cümlesi uyarınca,

şirket alacaklıları ve hukuki menfaati bulunanların haklı sebeplere dayalı olarak silinme tarihinden itibaren 5 yıl içerisinde şirkete ait tasfiye edilmemiş malvarlığının bulunması halinde ise 10 yıl içerisinde mahkemeye başvurarak şirketin ihyasını isteyebileceklerini, ihyası istenen şirketin faaliyetine devam etmek istediğini belirterek, sicilden terkin işleminin iptaline, şirketin ihyası ile ticaret siciline aynı unvanla yeniden tesciline;

aksi kanaatte olunması halinde anılan şirketin araçlarını, taşınmazlarını, marka malvarlıklarını satabilmek, alacaklarını tahsil edebilmek ve borçlarını ödeyebilmek adına şirketin ihyasına ve ek tasfiye işlemlerinin yapılmasına, yargılama giderleri ve vekâlet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini istemiştir.

CEVAP

Davalı ...

Ticaret Sicil Müdürlüğü cevap dilekçesi ile özetle; müdürlüklerinin “...-...” sicil numarasında kayıtlı ...Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin ... tarihinde tescil edildiğini, sermayesinin 2.500,00 TL olduğunu, 6103 sayılı Kanun’un 20/1 maddesi gereğince sermayesini zorunlu miktara yükseltmemesi sebebiyle 6102 sayılı TTK’nın geçici 7. maddesi gereğince çıkarılan Münfesih Olmasına veya Sayılmasına Rağmen Tasfiye Edilmemiş Anonim ve Limited Şirketler ile Kooperatiflerin Tasfiyeleri ile Ticaret Sicil Kayıtlarının Silinmesine İlişkin Tebliğ’in 5. maddesinin a bendi uyarınca ... tarihinde münfesih sayıldığını,

tescilli adresine ihtarda bulunulduğunu, bu durumun ... tarihli ... sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nde yayınlandığını, yasal süre içinde ihtara yanıt verilmemesi nedeniyle ... tarihinde sicil kaydının silindiğini, bu durumun ... tarihli ... sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi’nde yayınlandığını, öncelikle 6102 sayılı TTK’nın geçici 7/15 maddesi gereğince 5 yıl süre içerisinde açılmayan davanın süre yönünden reddine karar verilmesi gerektiğini, terkin işlemlerinin tebliğde belirtilen usul ve esaslar çerçevesinde uygulandığını, münfesih durumunda olduğu belirlenen şirketlerin tescilli adreslerine ihtarnamelerin gönderildiğini,

6102 sayılı TTK’nın 31. maddesi gereğince tescil edilmiş hususlarda meydana gelen her türlü değişikliğin ve dolayısıyla adres değişikliğinin de tescil edilmesi gerektiğini, gönderilen ihtarnamelerin tebliğ edilememesinin tamamen ilgili şirketin basiretli bir tacir olarak davranmaması ve yasal yükümlülüklerini yerine getirmemesinden kaynaklandığını, yapılan kayıt silme işleminin kanun hükmünün uygulanması olduğunu, müdürlüklerinin, davanın türü itibariyle yasal hasım konumunda olduğunu ve davanın açılmasına sebebiyet vermediğini,

diğer taraftan basiretli tacir olan dava konusu şirketin veya devam eden davaları/icra takipleri bulunan ilgililerin müdürlüklerine herhangi bir bildirimlerinin bulunmadığını, icra takiplerinden ve davalardan müdürlüklerinin haberdar olmasının mümkün olmadığını belirterek, yasal süre içerisinde açılmayan davanın öncelikle süre yönünden reddine, müdürlükleri aleyhine harç, yargılama gideri ve vekalet ücretine hükmedilmemesini istemiştir.

GEREKÇE

Dava; sicildeki kaydı TTK’nın geçici 7. maddesi gereğince silinen şirketin yeniden ihyası istemine ilişkindir.

Taraflar arasındaki uyuşmazlık; “sicildeki kaydı 6102 sayılı TTK’nın geçici 7. maddesi gereğince silinen dava dışı ...Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin yeniden ihyası koşullarının bulunup bulunmadığı, davanın zaman aşımına uğrayıp uğramadığı” konusundadır.

... Ticaret Sicil Müdürlüğü’nden gönderilen belgeler incelendiğinde; dava dışı şirketin “...-...” sicil numarasında kayıtlı olduğu, adresinin “... Mahallesi, No:..., ...’si .../İZMİR” olduğu, şirketin ... tarihinde 6102 sayılı kanunun geçici 7. maddesi uyarınca sicil kaydının silindiği görülmüştür.

... Vergi Dairesi Müdürlüğü’ne yazılan yazıya verilen cevapta; ... tarihi itibariyle dava dışı şirketin gecikme cezası dahil 7.832,80 TL borcunun olduğu bildirilmiştir.

Sistemden mal varlığı sorgusu yapıldığında; ihyası istenen şirket adına kayıtlı ... plakalı aracın ve İzmir/... İlçesi, ... Mahallesi, ... Mevkii'nde ... ada, ... parsel numaralı bahçe niteliğindeki taşınmazın bulunduğu görülmüştür.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7/4 maddesinin (a) bendinde. "Kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanır. Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderilir.

İlan, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçer. Ayrıca anılan ilan, bildirici niteliği haiz olarak ilgili ticaret ve sanayi odası veya ticaret, sanayi ya da deniz ticaret odasının internet sitesinde aynen yayımlanır." düzenlemesine; (b) bendinde.

“559 sayılı Kanun Hükmünde Kararname gereğince sermaye artırımında bulunmayarak münfesih olan şirketlere yapılacak ihtarda; ortaklarından, yönetici veya denetçilerden ya da müdürlerinden tebliğ tarihinden itibaren iki ay içinde tasfiye memurunun bildirilmesi, aksi takdirde, bu madde hükümlerine göre ticaret sicili kayıtlarından unvanın silineceği, şirkete ait malvarlığının unvana ilişkin kaydın silindiği tarihten itibaren on yıl sonra Hazineye intikal edeceği ve bunun kesin olduğu açıkça yazılır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7/15 maddesinde “ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanların haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilecekleri” ve yine aynı maddede “tasfiye edilmeksizin unvanı silinen şirket veya kooperatiflerin ortaya çıkabilecek mal varlığının unvana ilişkin kaydın silindiği tarihten itibaren on yıl sonra Hazine’ye intikal edeceği” öngörülmüştür.

6102 sayılı kanunun geçici 7/1 maddesi uyarınca 01/07/2015 tarihine kadar maddede sayılan halleri belirlenen ya da bildirilen anonim ve limited şirketler ile kooperatiflerin tasfiyeleri, ilgili kanunlardaki tasfiye usulüne uyulmaksızın bu madde uyarınca yapılır.

Maddeye göre anonim ve limited şirketler 559 sayılı Türk Ticaret Kanununun Bazı Maddelerinde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname gereğince sermayelerini öngörülen tutara çıkarmamış bulunmaları, 6102 sayılı TTK'nın yürürlük tarihinden önce veya 01/07/2015 tarihine kadar münfesih olmaları, TTK'nın yürürlüğe girdiği tarihten önce tasfiye işlemlerine başlanılmış olmakla birlikte genel kurulun toplanamaması nedeniyle ara bilançoların ve kati bilançonun genel kurula tevdi edilemediği için ticaret sicilinden terkin edilememeleri sebepleriyle resen terkin edilebilirler.

Bunun için de öncelikle Ticaret Sicil Müdürlükleri tarafından kapsam dahilindeki şirketlere bir ihtar gönderilir. Bu şirketler tasfiye memuru bildirdikleri takdirde maddede gösterilecek usulde tasfiye edilecek olup, ihtara rağmen tasfiye memuru bildirmeyen şirketlerin unvanı ise ticaret sicilinden re'sen silinir.

Sicilden kaydı silinen şirket alacaklıları ile hukuki menfaati bulunanlar haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak, şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilirler. Somut olayda; davacı, ihyasını istendiği şirketin ortağı ve temsilcisidir.

Şirketin terkin tarihi olan ... tarihi ile dava tarihi olan ... tarihi arasında yasal 5 yıllık hak düşürücü süre geçmekle birlikte davacı, şirketin tasfiye edilmemiş mal varlığının bulunduğunu bildirmiş olduğundan, Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin yerleşmiş içtihatları gereği şirketlerin mal varlığının bulunması durumunda tasfiye için 10 yıllık sürede dava açılabilecektir.

İhyası istenen şirketin de tasfiyesi gereken mal varlığının bulunduğu hususu yapılan yazışmalar sonucu belirlenmiş olduğundan, davanın yasal 10 yıllık süre içinde açıldığı kabul edilmiş ve davalı tarafın davada 5 yıllık hak düşürücü sürenin dolduğu yönündeki itirazı haklı görülmemiştir.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7/15. maddesinin son cümlesi uyarınca ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunan diğer kişi ve kuruluşlar haklı sebeplere dayanarak sicilden şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebileceklerdir.

Sunulan ve toplanan deliller ile tüm dosya içeriğine göre; sicildeki kaydı TTK'nın geçici 7. maddesi gereğince resen silinen şirket üzerinde araç ve taşınmaz kaydının bulunduğu, dolayısıyla mal varlığının tasfiyesinin yapılabilmesi yönünden mahkememiz dosyasında davacının şirketin ihyasını istemekte hukuki yararının ve haklı sebebinin bulunduğu anlaşıldığından.

6102 sayılı TTK'nın geçici 7/15 maddesi uyarınca tasfiye işlemleri yönünden davacı tarafın dava açmakta haklı olduğu ancak şirket sermayesinin asgari tutarın altında olması sebebiyle şirketin faaliyetini devam ettirme yönündeki ihya isteğinin haksız olduğu anlaşıldığından, davanın kısmen kabulüne; mal varlığının tasfiyesine ilişkin işlemlerin yapılması amacıyla sınırlı olarak ihyasına karar verilen şirkete tasfiye memuru olarak davacının atanmasına karar verilmiştir.

Davanın niteliği gereği davalı ... Ticaret Sicil Müdürlüğü “yasal hasım” konumunda olduğundan, aleyhine vekalet ücreti ve yargılama giderine karar verilmemiştir.

HÜKÜM ; Yukarıda yazılı bulunan gerekçeye göre;

1-Davacı vekilinin dava dışı şirketin faaliyetini sürdürmesi amacıyla ihyasına ilişkin isteğinin reddine,

2-Davacı vekilinin dava dışı şirketin malvarlığının tasfiyesi işlemlerinin yapılması amacıyla ihyasına ilişkin isteğinin kabülü ile; “...-...” sicil numarasında kayıtlı ...Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin ek tasfiye işlemlerinin yapılması amacıyla sınırlı olmak üzere İHYASINA,

3-Ek tasfiye işlemlerini yapması için şirkete tasfiye memuru olarak davacının atanmasına,

4-Tasfiye memuru için ücret takdirine yer olmadığına,

5-Şirketin ihya edildiği ve tasfiye memuru atandığı hususunun Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne bildirilmesine,

6-Harçlar Kanunu'na göre alınması gereken harç peşin alındığından ayrıca harç alınmasına yer olmadığına,

7-Davacı tarafından yapılan yargılama giderlerinin kendisi üzerinde bırakılmasına,

8-Davacı tarafça yatırılan gider avansından kullanılmayan kısmın karar kesinleştiğinde davacıya iadesine,

Başkan ... · E-imza Üye ... · E-imza Üye ... · E-imza Katip ... · E-imza