İzmir 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/1065 K.2024/753

Mahkememizde görülen İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılamasının sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle. Müvekkilinin aleyhine İzmir ... Tüketici Mahkemesinin ...E.

Sayılı dosyası ile "tıbbi uygulama hatası" iddiasıyla maddi ve manevi tazminat istemli dava açıldığını, müvekkilinin davalı sigorta nezdinde "Tıbbi Kötü Uygulamaya İlişkin Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortası" sigortalısı olduğunu, sigortaya 19/04/2023 tarihinde başvuru yapıldığını, toplam değeri 1.010.000,00-TL üzerinden vekalet ücreti ödemesinin taraflarına yapılmasının talep edildiğini, sigorta tarafından ilgili dönem poliçesinin 600.000,00-TL limitinin olduğu,

bu nedenle avukatlık ücretinin 84.000,00-TL olarak hesaplanması gerektiğini, mevcut aşamada 84.000,00-TL'lik kısmın 42.000,00-TL'sinin ödenebileceğinin belirtildiğini, sigorta tarafından 42.000,00-TL ödeme yapıldığını, vekalet ücretinin tamamı ödenmeksizin davayı takip etmelerinin mümkün olmadığını müvekkili ile görüşüldüğünü, dava değeri üzerinden hesaplama yapılarak 128.800,00-TL vekalet ücretinin müvekkili tarafından taraflarına ödendiğini, ödeme ilişkin avukatlık serbest meslek makbuzunun olduğunu, 42.000,00-TL kalan bakiyenin poliçe kapsamında müvekkiline ödenmesi için davalıya 05/06/2023 tarihinde ihtarname gönderildiğini,

açıkladığı sebeplerle; davalarının kabulü ile borçlunun İzmir ...İcra Müdürlüğü'nün ... sayılı takip dosyasına yapmış olduğu itirazın iptalini, takibin devamını, davalının %20'den az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili, cevap dilekçesinde özetle.

Davanın Asliye Ticaret Mahkemesi'nde görülmemesi, Tüketici Mahkemesi'nde görülmesi gerektiğini, davacının 22/07/2022 - 2023 vadeli ... numaralı 600.000,00-TL teminat limitli poliçe ile müvekkili nezdinde sigortalı olduğunu, davacının hekim olduğunu, ticari bir faaliyet göstermediğini, müvekkilinin merkezinin İstanbul-, Beykoz ilçesi sınırlarında olduğunu, yetkili icra dairesinin de Beykoz İcra Müdürlüğü olduğunu, mahkememizin yetkisiz olduğunu, poliçe teminat limiti üzerinden AAÜT hükümlerine göre tespit olunan 84.000,00-TL tutarlı avukatlık ücretinin yarısı olan 42.000,00-TL7nin davacıya avans olarak ödendiğini,

bakiye 42.000,00-TL'nin sigortalı hakkındaki davanın kesinleşmesine takiben ödenebileceğinin bildirildiğini, henüz muaccel olmayan bir ücretin TKUİZMMS poliçesi kapsamında ödenmesinin mümkün olmadığını, açıkladığı sebeplerle; görevli mahkemenin tüketici mahkemeleri olduğundan davanın görevsizliğini, yetki itirazlarının kabulü ile davanın yetkili İstanbul Anadolu Tüketici Mahkemesi'ne gönderilmesini, itirazın iptali davasının reddini, davanın esastan reddini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesini talep etmiştir.

DELİLLER VE GEREKÇE

Bilirkişi Raporu: Bilirkişi ... tarafından 16/10/2024 tarihinde düzenlenen raporda özetle. Taraflar arasında ihtilafsız olan- ve dosya kapsamında örneği taraflarca sunulduğu üzere, davacı doktor ..., davalı ...Sigorta AŞ tarafından, 22.07.2022 ile 22.07.2023 tarihleri arasında geçerli olmak üzere ... numaralı TIBBİ KÖTÜ UYGULAMAYA İLİŞKİN ZORUNLU MALİ SORUMLULUK SİGORTA POLİÇESİ aktedildiği, Bu sigorta sözleşmesi,

1219 sayılı Kanunun Ek 12 nci maddesi çerçevesinde, serbest ya da kamu veya özel sağlık kurum ve kuruluşlarında çalışan tabipler, diş tabipleri ve tıpta uzmanlık mevzuatına göre uzman olanların (Değişik ibare:RG-26/7/2014-29072) poliçe kapsamındaki mesleki faaliyeti ifa ederken, sözleşme tarihinden önceki on yıllık dönemdeki veya sözleşme süresi içinde mesleki faaliyeti nedeniyle zararlara bağlı olarak sözleşme süresi içinde kendisine yapılan tazminat taleplerine,

bu taleple yargılama giderleri ile hükmolunacak faize ve sigortalı aleyhine ileri sürülen tazminat talebine ilişkin makul giderlere karşı poliçede belirlenen limitler dahilinde teminat sağlar. Ancak on yıllık dönemin başlangıcı 30 Temmuz 2009'u geçemez ve bir aydan fazla sigortasız kalınan dönemlerde meydana gelen olaylara bağlı olarak sigortalı dönemlerde yapılan ihbarlar için sigorta koruması yoktur.

(Ek:RG-16/4/2016-29686) Bu sigorta, sigortalının savunmasını üstlenen avukata ilişkin harcamaları Genel Şartların Sigortalıya Yardım başlıklı B.3.4 maddesi kapsamında temin eder.

Hükümleri ile sigortacının sigortalısı doktorun mesleki faaliyetini ifası sırasında verdiği zararlara bağlı olarak aleyhine talepte bulunulabilecek zarar taleplerini sigorta poliçesinde verilen olay başına 600.000,00.-TL sına kadar ve sigortalısının savunmasını üstlenen avukata ilişkin harcamalar da dahil yargılama giderlerini de bu limite oranla sigorta teminat kapsamına aldığı, Dava dışı hasta ( müteveffa ) ... mirasçıları tarafından, ... ve...Merkez, ile ... sigorta AŞ aleyhine İzmir ...

Tüketik Mahkemesi ... Esas sayılı dosyası ile tıbbi uygulama hatası iddiası ile 10.000.-TL sı MADDİ ve 1.000.000.-TL MANEVİ tazminat davası açıldığı ve yargılamanın devam ettiği, Sigortalı ... aleyhine açılan davada kendisini Av. ... ile temsil ettirdiği, Vekili Av ...”e 19.04.2023 tarihinde 128.800,00.-TL sı ödeme yaptığı, ödeme dair banka dekontu ile SMM nin dosyada mevcut olduğu, Sigortalının vekiline ödediği ücretin, Avukatlık Ücreti 163 ve 164.

Madde çerçevesinde ödenebilecek 96 20 üst limitten daha az olan bedel olmakla, yasaya uygun olduğu, İzmir ....Tüketici Mahkemesi dosyasında, vekilin davaya cevap verme, delil listesi sunma, duruşmalar katılma gibi üzerine düşen avukat yükümlülüklerinde şimdiye kadar bunları yerine getirmediğini söyleyebilecek bir hal tespit edilmediği, Genel Şartlardaki, B.3.4.

Sigortalıya Yardım Dava açılması halinde (idari davalar dahil), sigortalının ihbarı ile sigortacı takip ve idare etmek üzere davaya her aşamada dahil olur. Sigortalı, sigortacının göstereceği avukata gereken vekâletnameyi vermek zorundadır. Sigortacı dava sonucuna göre yargılama giderlerini ve avukatlık ücretlerini genel hükümler çerçevesinde ödemekle yükümlüdür.

Şu kadar ki, hükmolunan tazminat sigorta bedelini geçerse, sigortacı bu masrafları sigorta bedelinin tazminata oranı dahilinde öder.

Maddesindeki " davanın sonucuna göre " yargılama gideri ve vekalet ücretini ödeme hükmüne ilişkin sebebin, hüküm olunacak tazminat sigorta bedelini geçerse, bu masrafların sigorta bedelinin tazminata oranı dahilinde ödeme olabileceğinin düşünülebileceği, Lakin sigorta sözleşmesinde, sigorta bedeli 600.000.-TL sı olmakla her koşulda, vekalet ücreti ödemesinin 600.000 TL sı üzerinden yapılabileceği Davaya konu olayda Avukatlık Kanunu hükümleri ile Tıbbi Uygulama ZMSS Genel Şartları ve genel işlem şartları kabul edilen genel şartların, Kanun üzeri düzenlenmesi çerçevesindeki değerlendirme Sayın Mahkeme takdirinde olduğu,

Dosyada eksiklik kalmaması bakımından devamla, Sigorta şirketinden 05.06.2023 tarihli ihtarı ile tebliğden itibaren 3 gün içinde ödenmesi talep edilmiş ancak sigorta şirketi tarafından bir ödeme yapılmadığı, davacı tarafından, ... Sigorta AŞ 'nden 01.08.2023 tarihinde açtığı İzmir ...

İcra Müdürlüğü ...Esas sayılı dosyası ile 42.000,00.-TL asıl alacak (ödenebilecek vekalet ücretinin bakiyesi) 590,00.-TL sı 94 9 faiz 42.590,00 TL sı talepte bulunduğu, 05.06.2023 de tebliğ edilen ihtarname içeriğinde 3 gün süre verilmiş olmakla 08.06.2023 son gün olup 08.06.2023 ile 01.08.2023 arası 54 gün olup, faizin (42.000 * 94 9 / 360 * 54 -) 567,00 TL hesap edildiği, Davacı tarafından ise fazla/yüksek olan 590,00 TL sı faiz talep edildiği görüşü ile raporunu düzenlemiştir.

Dava; İzmir... İcra Müdürlüğü'nün ... sayılı takip dosyasında yapılan itirazın iptaline yönelik itirazın iptali davasıdır.

Davalı vekilinin icra dairesine ve mahkemenin yetkisine itirazda bulunulduğu, davalı sigorta şirketinin İzmir ilinde Bölge Müdürlüğü bulunduğundan Bölge Müdürlüğünün bulunduğu ve haksız fiilin gerçekleştiği yer mahkemesinin İzmir Mahkemesi olduğundan icra dairesine ve mahkemeye yapılan itirazın reddine karar verilmiştir,

Dosya içinde İzmir ... İcra Müdürlüğü'nün ... sayılı takip dosyası, tıbbi kötü uygulamaya ilişkin zorunlu mali sorumluluk sigorta poliçesi, davacı tarafından vekiline ödenen 128.800,00- TL'lik İzmir.... Tüketici Mahkemesinin... E. sayılı dosyasına avukatlık vekalet ücreti altında ödenen dekont, davalıya gönderilen ihtarname, İzmir ...Tüketici Mahkemesinin ... E sayılı dosyası Uyap üzerinden mahkememize getirtilmiş ve davalı Ersin Konyalıoğlu vekili olarak avukat ...'in ilgili dava dosyasında vekillik görevinin devam ettiğine ilişkin belgeler, sigorta hukukunda uzman bilirkişiden de rapor alınmıştır.

Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde, İzmir ... Tüketici Mahkemesinin ...E esas sayılı dosyasındaki dava değerinin 1.010.000,00-TL olduğu, davacı tarafça vekiline 128.800,00 TL ödendiği, ilgili makbuzun sunulduğu, vekalet ücretinin avukatlık asgari ücret tarifesinin 3. Kısmı doğrultusunda dava değeri üzerinden hesaplandığı, İzmir...

Tüketici Mahkemesinin ...E sayılı dosyasında davanın başından itibaren yargılamanın devam ettiği halen daha davalı vekili olarak ...'in davayı takip ettiği anlaşılmakla TTK.

1474. maddedeki hukuki koruma başlığı altında sigorta ettirene hukuksal koruma teminatı sağlama yükümlülüğü, sorumluluk sigortalarında sigortacının temel edimleri arasında yer almakta olup bu konuda Profesör Doktor...'ın sigorta hukukuna ilişkin kitabından da yararlanılarak, tüm dosya içeriği, genel şartlardaki 16/04/2016 tarihli değişiklik ve bu değişiklikte göz önüne alınarak, davacıya vekili tarafından hukuki desteğin verildiği ve bu ücretin avukatlık asgari ücret tarifesinin 3. Kısmına göre dava değeri üzeriden hesaplandığı,

22/07/2022 - 2023 vadeli... numaralı 600.000,00-TL teminat limitli poliçe ile davalı nezdinde sigortalı olduğunu, poliçe teminat limiti üzerinden AAÜT hükümlerine göre tespit olunan 84.000,00-TL tutarlı avukatlık ücretinin yarısı olan 42.000,00-TL'nin davacıya ödenmesi nedenişle bakiye ödenmesi gereken vekalet ücretinin 42.000,00-TL olduğu ve faizin 590 TL olduğu anlaşılarak davanın kabulüne, talep edilen alacağın niteliği dikkate alındığında likit olduğu görülmekle icra inkar tazminatı isteminin kabulüne karar verilmiş ve aşağıdaki hüküm tesis edilmiştir.

Katip ... ¸e-imzalıdır Hakim ... ¸e-imzalıdır