İzmir 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/461 K.2024/158

Mahkememizde görülen davanın ve birleşen davanın yapılan açık yargılaması sonucunda;

İDDİA

Davacı vekili asıl davada dava dilekçesi ile özetle; müvekkilinin 04/11/2004 tarihindee ... Ayak. Giy. İth. İhr. Paz. ve Tic. Ltd. Şti.’de ön muhasebe ve sevkiyat bölümlerinde büro elemanı olarak çalışmaya başladığını ve 2017 yılının Mayıs ayına kadar çalıştığını, çalıştığı süre boyunca asgari ücretin oldukça üzerinde maaş aldığını, buna rağmen işyerinin müvekkilinin sigorta primlerini asgari ücretten gösterdiğini, müvekkilinin çalıştığı dönemlerin tespiti amacıyla İzmir ...

İş Mahkemesi’nde açılan ... Esas sayılı davada yargılamaya başlandığını ancak davanın yargılaması sırasında İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğünce gönderilen yazıda “böyle bir şirket unvan kaydına rastlanmadığı” hususunun belirtildiğini, söz konusu davada taraf teşkilinin sağlanması amacıyla ... Ayak. Giy. İth. İhr. Paz. ve Ticaret Limited Şirketi’nin davaya dahil olması gerektiğini, bunun da şirketin ihyası ile mümkün olabileceğini, İzmir ... İş Mahkemesi’nin ...

Esas sayılı dosyasında 05/05/2023 tarihli duruşmada taraflarına ihya davası açılması için süre ve yetki verildiğini, davanın ticaret sicilinden terkin edilen şirketin tüzel kişiliğinin yeniden ihyası istemine ilişkin olması nedeniyle davanın yasal hasım konumunda bulunan Ticaret Sicil Müdürlüğü’ne karşı açılması gerektiğinin yerleşik içtihatlarca kabul edildiğini belirterek, ... Ayak. Giy. İth. İhr. Paz. ve Ticaret Limited Şirketi'nin İzmir ... İş Mahkemesi’nin ...

Esas sayılı dava dosyasında taraf teşkilinin sağlanabilmesi için ihya edilmesine, mahkemece belirlenecek olan tasfiye memurunun atanmasına, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini istemiştir.

Davacı vekili birleşen davada dava dilekçesi ile özetle; müvekkilinin 04/11/2004 tarihinde ... Ayak. Giy. İth. İhr. Paz. ve Tic. Ltd. Şti.’de ön muhasebe ve sevkiyat bölümlerinde büro elemanı olarak çalışmaya başladığını ve 2017 yılının Mayıs ayına kadar çalıştığını, müvekkilinin çalıştığı dönemlerin tespiti amacıyla taraflarınca açılan İzmir ... İş Mahkemesi’nin ...

Esas sayılı dava dosyasında yapılan yargılamada şirketin unvan kaydına rastlanmadığının belirlendiğini, taraf teşkilinin sağlanması amacıyla 05/05/2023 tarihli duruşmasında taraflarına şirketle ilgili ihya davası açılması için süre ve yetki verildiğini, süresi içerisinde İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nde ... Esas sayılı davayı açtıklarını, İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ...

Esas sayılı dosyasının 14/07/2023 tarihli duruşmasında ise "ihyası istenilen tasfiye halinde ... Ayak. Giy. İth. İhr. Paz. ve Ticaret Limited Şirketi'nin 22/12/2017 tarihinde alınan genel kurul kararı ile tasfiyeye girdiği, tasfiye memuru olarak ...'in atanmasına karar verildiği, eldeki bu davada niteliği gereği husumetin Ticaret Sicil Müdürlüğü ile birlikte tasfiye memuruna da yöneltilmesi gerektiği" gerekçesiyle şirketin tasfiye memuru olan ... hakkında da İzmir ...

Asliye Ticaret Mahkemesi'nin dosyası ile birleştirilmek üzere ihya davası açmaları için taraflarına süre ve yetki verildiğini belirterek, tasfiye halinde olan ... Ayak. Giy. İth. İhr. Paz. ve Ticaret Limited Şirketin ihyasına karar verilmesini istemiştir.

CEVAP

Asıl davada davalı İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü cevap dilekçesi ile özetle. Tasfiye Halinde ...

Ayak Giysileri İthalat İhracat Pazarlama ve Ticaret Limited Şirketi'nin 11/05/2001 tarihinde kuruluş ile müdürlüklerine tescil edildiğini, 22/12/2017 tarihli genel kurul kararı ile tasfiyeye girdiğini, tasfiye memuru olarak ...’in seçildiğini, 12/12/2018 tarihli genel kurul kararı ile tasfiye işlemlerinin tamamlanması nedeniyle unvan ve işletme kaydının silinmesine karar verildiğini ve 17/12/2018 tarihinde şirketin kapanışının sicile tescilinin yapılarak unvan ve işletme kaydının sicilden silindiğini;

şirketin tasfiyesinin yasaya uygun gerçekleştirilmesi ve sona erdirilmesinden tasfiye kurulunun sorumlu olduğunu, müdürlüklerinin bu konuda herhangi bir inceleme mükellefiyetinin bulunmadığını, davanın türü itibariyle müdürlükleri yasal hasım konumunda olduğundan davanın açılmasına sebebiyet vermediğini, davanın TTK’nın 32. maddesine dayalı bir dava olmadığını belirterek müdürlükleri aleyhine yargılama gideri ve vekalet ücretine hükmedilmemesine karar verilmesini istemiştir.

DELİLLER

Ticaret sicil kayıtları, İzmir ... İş Mahkemesi’nin ... Esas sayılı dosyası.

GEREKÇE

Dava ve birleşen dava; sicil kaydı tasfiye nedeniyle silinen dava dışı şirketin ihyası istemine ilişkindir.

Davalı Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne yazılan yazıya verilen cevapta; “Merkez ...” sicil numarasında kayıtlı dava dışı Tasfiye Halinde ... Ayak Giysileri İthalat İhracat Pazarlama ve Ticaret Limited Şirketi'nin faaliyet durumunun “tasfiye halinde terk” olduğu, adresinin “...” olduğu, tasfiye memurunun ... olduğu görülmüştür.

İzmir ... İş Mahkemesi’nin ... Esas sayılı dava dosyası incelendiğinde; davacısının ..., davalılarının İzmir SGK İl Müdürlüğü ve ... Ayak Giysileri İthalat İhracat Pazarlama ve Ticaret Limited Şirketi olduğu, dava tarihinin 31/03/2022 olduğu, davacının davalı şirket nezdinde hizmet süresinin tespitinin istendiği, mahkemenin 05/05/2023 tarihli duruşmasında davacı vekiline davalı şirket taraf ehliyeti kazandırmak için ihya davası açmak üzere 1 aylık kesin süre verildiği görülmüştür.

Gerek İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün cevap dilekçesine gerekse gönderilen sicil kayıtlarına göre ihyası istenen Tasfiye Halinde ...

Ayak Giysileri İthalat İhracat Pazarlama ve Ticaret Limited Şirketi'nin 22/12/2017 tarihinde alınan genel kurul kararı ile “tasfiyeye girmesine ve tasfiye memuru olarak ...’in atanmasına” karar verildiği, şirketin bu tarihte tasfiyeye girdiği, tasfiye işlemlerinin tamamlanması sonucu sicildeki kaydının 17/12/2018 tarihinde silindiği belirlendiğinden; eldeki bu davada niteliği gereği husumetin Ticaret Sicil Müdürlüğü ile birlikte tasfiye memuruna da yöneltilmesi gerektiğinden, davacı vekiline şirketin tasfiye memuru olan ... hakkında da mahkememizin bu dosyası ile birleştirilmek üzere ihya davası açması,

dava açıldığı hususunu ve davanın açıldığı mahkeme ile dava dosyasının esas numarasını mahkememize bildirmesi için süre verilmiştir. Davacı vekilinin bu ara kararı üzerine açtığı dava İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi'ne tevzi edilerek ... Esas sayısını almıştır. Bu mahkeme tarafından ise 03/08/2023 tarihli birleştirme kararı verilmiştir.

6100 sayılı HMK'nın 114/1-d maddesinde "tarafların, taraf ve dava ehliyetine sahip olmaları" dava şartları arasında sayılmıştır. Aynı kanunun 115. maddesine göre mahkeme, dava şartlarının var olup olmadığını davanın her aşamasında kendiliğinden araştıracak ve dava şartı eksikliğini belirlerse davanın usulden reddine karar verecektir.

Somut olayda; birleşen davada davalı ...'in birleşen dava tarihinden önce 22702/2022 tarihinde vefat ettiği belirlenmiştir. Birleşen davanın açıldığı tarihte davalı ...'in ölü olması nedeniyle taraf ehliyeti bulunmadığından, birleşen davanın taraf ehliyetine ilişkin dava şartı yokluğu nedeniyle 6100 sayılı HMK’nın 114/1-d ve 115/2 maddeleri gereğince usulden reddine karar vermek gerekmiştir.

Asıl davada uyuşmazlık; “Ticaret Sicil Müdürlüğü nezdindeki sicil kaydı tasfiye nedeniyle silinen dava dışı Tasfiye Halinde ... Ayak Giysileri İthalat İhracat Pazarlama ve Ticaret Limited Şirketi'nin yeniden ihyası koşulunun bulunup bulunmadığı” konusundadır.

Asıl davada ve birleşen davada davacı vekili; tasfiye memuru adayı konusunda herhangi bir beyanda bulunamadıklarını, mahkemece resen bir tasfiye memuru görevlendirilmesini istediklerini, görevlendirilecek tasfiye memuru için sarf edeceği emek ve mesaisine karşılık ne miktar ücret verileceği konusunda takdiri mahkemeye bıraktıklarını belirtmiştir.

6102 sayılı TTK'nun 547. maddesinde; “Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinde bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar şirketin yeniden tescilini isteyebilirler. Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya bir kaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Bir şirket hakkında açılmış davanın bulunması, karar nedeni ile icra takibi yapılacak olması veya tasfiye edilmemiş mal varlığının bulunması şirketin tasfiye işlemlerinin eksik sonuçlandırıldığını gösterir. Tüzel kişiliğin sona ermesi için tüm alacakların tahsil edilmiş, borçların da ödenmiş olması, bu şekilde tüzel kişiliğin tüm hak ve yükümlülüklerinin tasfiye edilmiş olması gerekir. Şirket tüzel kişiliği ticaret sicilinden silinme (terkin) ile sona erer. Tüzel kişiliğin sona ermesi için de, tasfiye işlemlerinin eksiksiz tamamlanması gerekir. Şayet, tasfiye işlemleri gerektiği gibi tamamlanmamış ve tasfiyesi gereken hususlar eksik bırakılmışsa, tüzel kişilik ticaret sicilinden silinse bile, şirket tüzel kişiliğinin sona erdiğinin kabulü olanaksızdır.

Ticaret sicilinden terkin edilen şirketlerin yeniden ihyasının sağlanması amacıyla 6102 sayılı TTK kapsamında iki farklı yol öngörülmüştür. Buna göre, tasfiye sürecine giren şirketlerin tasfiye işlemlerinde eksiklik olması halinde TTK'nın 547. maddesi kapsamında sicilden terkin edilen şirketin tekrar sicile kaydedilmesi mümkündür. Bir diğer yol ise TTK'nın geçici 7. maddesi uyarınca sicilden terkin edilen şirketlerin yeniden tescilidir. Buna göre asgari sermaye miktarına ulaşmayan, adres değişikliğini bildirmeyen şirketlerin re'sen kayıtlardan terkini halinde şirketin faal olması ve gerekli bazı koşulların da gerçekleşmesi halinde tekrar sicile kaydı mümkündür.

Yasal mevzuat ve tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; dava dışı Tasfiye Halinde ... Ayak Giysileri İthalat İhracat Pazarlama ve Ticaret Limited Şirketi'nin sicil kaydı 17/12/2018 tarihinde tasfiye nedeniyle silinmiştir. Dava, TTK'nın 547. maddesine dayalı olarak açılmış ihya istemine ilişkindir. Tasfiyeyi yapan tasfiye memuru ...'in ölmüş olması nedeniyle eldeki bu davada taraf teşkilinin tamamlandığı kabul edilmiştir. Davacı tarafın İzmir ... İş Mahkemesi’nin ...

Esas sayılı dava dosyasında açtığı hizmet tespiti davasının bulunması ve bu davada Tasfiye Halinde ... Ayak Giysileri İthalat İhracat Pazarlama ve Ticaret Limited Şirketi'nin de taraf olması nedeniyle şirketin tasfiyesinin eksiksiz şekilde yapıldığından söz edilemeyecektir. Bu durumda İzmir ... İş Mahkemesi’nin ...

Esas sayılı dava dosyasında taraf teşkilinin sağlanması gerektiğinden davacının eldeki bu davaya açmakta hukuki yararının bulunduğu kanaatine ulaşılmış, asıl dava haklı görülerek kabulüne karar verilmiştir.

6102 sayılı TTK'nın 547. maddesindeki yasal düzenleme uyarınca, önceki tasfiye memurunun vefat etmiş olması nedeniyle, yeni bir tasfiye memurunun görevlendirilmesine karar verilmesi gerektiğinden, Yargıtay .... Hukuk Dairesi'nin 07/07/2014 tarihli ... Esas ve ... Karar sayılı kararı da bu yönde olduğundan, mahkememizce resen mali müşavir ...'ın tasfiye memuru olarak görevlendirilmesine ve kendisi için toplam 7.500,00 TL ücret takdirine karar verilmiştir.

Davalı İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü yasal hasım olması nedeniyle yargılama giderlerinden ve vekalet ücretinden sorumlu tutulmamıştır. Mahkememizce, tasfiye memuru olarak atanan ve davada da taraf sıfatı bulunmayan ... da yargılama giderleri ve vekalet ücretinden sorumlu tutulmamış, ileride davacının iş mahkemesinde açtığı davayı kazanması halinde, yapmak zorunda kaldığı bu giderleri, 6100 sayılı HMK'nın 323/1.h maddesi uyarınca, iş davasında yargılama giderleri içinde davalı şirkete yüklenmesini isteme hakkı bulunduğundan, yargılama giderleri ve vekalet ücreti davacı üzerinde bırakılmıştır.

Başkan... e-imzalı Üye... e-imzalı Üye... e-imzalı Katip... e-imzalı