İzmir 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/711 K.2023/658

Mahkememizde açılan davanın dosya üzerinden yapılan incelemesi sonucunda;

İDDİA

Davacı vekili dava dilekçesi ile özetle. İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 20/03/2023 tarihli ... Esas ve ... Karar sayılı kararı İzmir Bölge Adliye Mahkemesi ...Hukuk Dairesinin 14/06/2023 tarih ve ... Esas, ...

Karar sayılı ilamıyla "İhyası istenen şirketin ortaklar kurulu kararı ile tasfiye edildiği ve sicilden terkin edildiği anlaşılmış olup, bu şekilde terkin edilen şirket hakkındaki ihya davasında, şirketin tasfiye memurunun veya memurlarının davalı olarak gösterilmesi gerekir. Mahkemece, tasfiye memurlarına husumet yöneltilmediğinin farkedildiği durumda, HMK’nın 115. maddesinin 2. fıkrası uyarınca işlem yapılarak taraf teşkilinin sağlanması gerekir.

Ayrıca, ihya davasının kabulü halinde, 6102 sayılı TTK’nın 547. maddesi uyarınca ihya edilen şirkete, tasfiye işlemlerini yapmak üzere tasfiye memuru atanması gerekir.

Bu durumda, mahkemece, şirketin ticaret sicil kayıtları dosyaya kazandırılmalı, son tasfiye memurlarının kimlikleri ve adresleri ticaret sicil müdürlüğünden sorulmalı, sonrasında davacı tarafa süre verilip, taraf teşkilindeki eksiklik giderildikten sonra hüküm tesisi gerekirken yazılı olduğu şekilde dosya üzerinden davanın doğrudan reddine karar verilmesi ve davacının yeniden dava açmaya zorlanması Anayasanın 141/son ve 6100 sayılı HMK' nın 30. maddelerinde düzenlenen usul ekonomisi ilkelerine açıkça aykırı olmuştur.

Bu nedenlerle, anılan kararın kaldırılması gerekmiştir." gerekçesiyle karar kaldırılarak İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ... Es.

Sayılı esasına kaydı yapılıp incelendikten sonra taraflarına, ihyası istenen şirketlerin son tasfiye memurları hakkında, iş bu dava dosyası ile birleştirilmek üzere dava açması ve dava açtığına dair belge sunması hususunda iki haftalık kesin süre verildiğini, bu nedenle birleştirme talebiyle dava açtıklarını, müvekkilinin murisi ...'in 10.04.1974 tarihinde 500.000 TL sermayesi olan ...

Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi'ne mahsus nama yazılı olarak 20 adet 1000 TL değerinde senet aldığını, ... isimli işbu şirketin tapunun Muğla ili Fethiye ilçesi... parsel numaralı parseller üzerinde (15.848 metrekare) konserve üretme amacıyla kurulduğunu, ancak amaca uyan herhangi bir hizmet veremediğini, kısa bir süre seralar için naylon üretmişse de konservecilik adına herhangi bir çalışma yapılmadığını, şirketin sadece Fethiye'de bulunan mezkur iki taşınmazın genel merkezi Fethiye olan şirketin ...'ün yönetim başkanlığını yaptığı kurul kararıyla 25.11.1991 tarihinde tadil kararı alarak ismini... ...

Otelcilik Turizm A.Ş. olarak değiştirdiğini, şirket merkezinin Fethiye'den İzmir'e taşındığını, ardından ...

Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi'nin 1994 yılı Yönetim Kurulu Başkanlığı Genel Kurulu ilanında Yönetim Kurulu'na yetki vererek şirkete ait tek varlık olan gayrimenkulleri satmaya ve almaya yetki verdiğini, işbu yetkiye binaen şirketin tek varlığı olan taşınmazların satışı halinde ortaklığın gayrifaal olacağını, taşınmazın satılmasının ortaklık amacına ve dürüstlük kurallarına da aykırılık teşkil ettiği halde anonim şirketini temsilen yönetim kurulu kararı ile üyeler ... oğlu ... ve .. kızı ... tarafından 14...parsel numaralı parsellerin yönetim kurulu başkanlığı yapmış olan ...'e 04.07.1996 tarihinde satıldığını,

satış tarihi olan 04.07.1996 tarihinde yapılan toplantıda ana sözleşmenin 6. maddesinde tadil kararı... başkanlığında ... ve ... imzasıyla sermaye 12.000.000'den 5.000.000.0000 TL olarak değiştirildiğini, ardından şirket tasfiye sürecini girdiğini, ancak bu süreçte pay sahiplerine herhangi bir ödeme yapılmadığını, şirketin tasfiye sonunda 02.10.2002 tarihinde terk edildiğini, tüzel kişiliğin sona erdirilmesi için tasfiye işlemlerinin eksiksiz tamamlanmasının gerektiğini, aksi taktirde tüzel kişilik ticaret sicilinden silinse bile,

tüzel kişiliğin sona erdiğinin kabulünün olanaksız olduğunu, genel kurulun yönetim kuruluna satım ve alım yetkisi vermesi kararının batıl olduğunu, satış işleminin iptali için açtıkları davada husumet açısından şirketin ihyasının talebinin zorunlu olduğunu, “Şirketin yararına sonuç doğuracak bir davanın açılmasının, şirketin bir davada davalı olarak bulunması veya aleyhine icra takibi yapılması söz konusu” ise ek tasfiye yoluna gidilebileceğini, tasfiye işlemlerinin eksik olması halinde şirketin ihyasının mahkemeden talep edileceğinin açık olduğunu,

somut olayda da sicilden terkin edilen şirkette tüm hak sahiplerine gasp edilen payın tamamının ödenebilmesi için açacakları dava için şirketin ihyasının gerektiğini belirterek; huzurdaki dosyanın İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi 2023/553 Es. Sayılı dosyasıyla birleştirilmesine, İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü’nün 79081 sicil numarası ile kayıtlı ....

Otelcilik Turizm Ticaret Anonim Şirketi'nin şirket tüzel kişiliğinin yeniden ihyasına ve ticaret siciline yeniden tescil ve ilanına, yargılama giderlerinin ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini istemiştir.

GEREKÇE

Dava; terkin ve tasfiye edilen dava dışı şirketin yeniden ihyası istemine ilişkindir.

Davacı vekilinin dava dilekçesinde bildirdiği İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi’nin ... Esas numaralı dava dosyası incelendiğinde; davacısının ..., davalısının İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü olduğu, davanın 13/03/2023 tarihinde açıldığı, Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarası ile kayıtlı ... Kervansaray Otelcilik Turizm Ticaret Anonim Şirketi'nin şirket tüzel kişiliğinin yeniden ihyası ve ticaret siciline yeniden tescil ve ilanı isteğinde bulunulduğu, davanın derdest olduğu, tensip tutanağı ile birlikte ihyası istenen şirketin son tasfiye memurları hakkında, iş bu dava dosyası ile birleştirilme istekli olarak aynı konuda dava açmaları konusunda kesin süre verildiği görülmüştür.

Mahkememizde açılan bu dava ile İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi’nin ... Esas sayılı dosyasında açılan davanın aynı şirketin ihyası istemine ilişkin bulunması ve İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi’nin ... Esas sayılı dava dosyasında davacı tarafa davanın niteliği gereği ihyası istenen şirketin tasfiye memuruna karşı birleştirme istemli dava açılması konusunda süre verilmiş olması karşısında, aradaki fiili ve hukuki bağlantı nedeniyle mahkememizin bu davası ile İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi’nin ... Esas sayılı davasının 6100 sayılı HMK'nın 166. maddesi gereğince birleştirilmesine karar vermek gerekmiş, aşağıdaki hüküm kurulmuştur.

HÜKÜM ; Yukarıda yazılı bulunan gerekçeye göre;

1-Aradaki fiili ve hukuki bağlantı nedeniyle mahkememizin bu davası ile İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi’nin ... Esas numaralı davasının HMK’nın 166. maddesi gereğince BİRLEŞTİRİLMESİNE,

2-Yargılamaya İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi’nin ... Esas numaralı dava dosyası üzerinden devam edilmesine,

3-Mahkememiz dosyasının esasının bu şekilde kapatılmasına,

4-Birleştirme kararının derhal İzmir ... Asliye Ticaret Mahkemesi’ne bildirilmesine,

5-Harç, yargılama gideri ve vekalet ücreti konularının esas hükümle değerlendirilmesine,

Başkan ... ¸E-imzalıdır Üye ... ¸E-imzalıdır Üye ... ¸E-imzalıdır Katip ... ¸E-imzalıdır