İzmir 5. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/168 K.2024/317

Mahkememizde görülmekte olan Şirketin İhyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı ... 26.02.2024 harç tarihli dava dilekçesiyle; İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğünün ... sicil numarasına kayıtlı ... Uluslararası Nakliyat İnşaat ve Malzemeleri Sanayi Ticaret Limited Şirketinin tasfiye öncesi yetkilisi olduğunu, şirketin 31.03.2015 tarihinde İzmir Kemeraltı Vergi Dairesi tarafından resen terk yoluyla kapatıldığını, şirket adına kayıtlı ... plakalı aracın 2010 yılında İzmir Taşıtlar Vergi Dairesine olan borç sebebiyle trafikten men edilerek Aydın ili Çine ilçesinde bulunan yediemin deposuna çekildiğini, araca ait borcun tasfiyesi için vergi dairesine müracaat ettiklerinde şirketin imza sirkülerinin talep edildiğini belirterek şirketin ihyasını talep etmiştir.

Davalı İzmir Ticaret Sicil Müdürlüğü 06.03.2024 tarihli cevap dilekçesiyle. Müdürlüğün Merkez-... sicil numarasına kayıtlı Tasfiye Halinde ...

Uluslararası Nakliyat İnşaat ve Malzemeleri Sanayi Ticaret Limited Şirketinin 13.03.1997 tarihinde tescil edildiğini, 17.12.2015 tarihli genel kurul kararıyla tasfiyeye girdiğini, tasfiye memuru olarak ...’un atandığını, 30.12.2016 tarihli genel kurul kararı ile unvan ve işletme kaydının ticaret sicilden silinmesine karar verildiği ve 30.12.2016 tarihinde şirketin kapanışının sicile tescili yapılarak unvan ve işletme kaydının sicilden silindiğini, şirketin tasfiyesinin kanuna uygun olarak gerçekleştirilmesi ve sona erdirilmesinden tasfiye memuru sorumlu bulunduğunu belirterek davanın türü itibariyle yasal hasım konumunda olduğunu,

TTK m. 32 dayalı bir dava olmadığını, harç, yargılama gideri ve vekâlet ücretine hükmedilmemesi gerektiğini belirtmiştir.

Dava; ... Uluslararası Nakliyat İnşaat ve Malzemeleri Sanayi Ticaret Limited Şirketinin ihyasına ilişkindir. İhyası istenen ... Uluslararası Nakliyat İnşaat ve Malzemeleri Sanayi Ticaret Limited Şirketinin vergi ve ticaret sicil kayıtları ile ... plakalı araç kaydı incelenmiştir. Terkin edilmiş olan ... Ltd. Şti.’ne ait aracın trafikte bu şirket adına kayıtlı olduğu belirlenmiştir.

Davacının ihyasını istediği Merkez-... sicil numarasına kayıtlı Tasfiye Halinde ...

Uluslararası Nakliyat İnşaat ve Malzemeleri Sanayi Ticaret Limited Şirketinin 13.03.1997 tarihinde tescil edildiğini, şirketin ... ve ... ile iki ortaklı olarak kurulduğu ve 08.12.2015 tarihli genel kurulda 2015/1 sayılı Ortaklar Kurulu Kararı ile tasfiye memuru ...’un atandığı, tasfiye memurunun tasfiye işlemlerini bitirmesi ile 30.12.2016 tarihli 2016/1 sayılı karar ile tasfiyenin sona erdiğini tespiti ve tasfiye memurunun ibrasına karar verildiği ve bu durumun Ticaret Sicil Müdürlüğüne terkin olarak kaydedildiği, şirketin unvan ve işletme kaydının ticaret sicilinden silindiği,

şirketin kapanışının sicile tescili yapılarak unvan ve işletme kaydının sicilden silindiği, şirket ortaklarının ... ve ... olduğu, bu davanın terkinden sonra açıldığı, devam eden bir davasının da bulunmadığı belirlenmiştir.

6102 sayılı TTK geçici m. 7/15-2. cümlesine göre “...bu madde gereğince tasfiye edilmeksizin unvanı silinen şirket veya kooperatiflerin ortaya çıkabilecek mal varlığı, unvana ilişkin kaydın silindiği tarihten on yıl sonra Hazineye intikal eder…” şeklinde düzenleme yapıldığı görülmüştür. Bu durumda şirketin ihyasının istenebilmesi yönünden ikili bir uygulamanın kabul edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

TTK geçici m. 7/15 fıkrası son cümle hükmüne göre şirket veya kooperatif alacaklılarının ve menfaati bulunanların silinme tarihinden itibaren 5 yıl içinde haklı sebeplerini bildirmek koşulu ile başvuruda bulunabileceği yer almış iken Anayasa Mahkemesinin 2023/33 Esas – 2023/117 K sayılı 15.09.2023 tarihli 32310 sayılı Resmi Gazetede Yayımlanan kararında “…Silinme Tarihinden itibaren 5 yıl içerisinde…” ibaresinin iptali ile 5 yıllık hak düşürücü süre iptal edilmiştir.

Bu halde TTK geçici madde 7 - son cümle “Ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanlar haklı sebeplere dayanarak - silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde - mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilir.” hükmüne göre yeni bir düzenleme de yapılmadığından ve Anayasa Mahkemesi kararlarının uygulanması gerektiğinden (Anayasa m. 153/3f “Kanun, Cumhurbaşkanlığı kararnamesi veya Türkiye Büyük Millet Meclisi İçtüzüğü ya da bunların hükümleri,

iptal kararlarının Resmî Gazetede yayımlandığı tarihte yürürlükten kalkar.”) kanun koyucunun ön görmüş olduğu 5 yıllık hak düşürücü süre uygulanamayacaktır.

Olağan koşullarda Anayasa Mahkemesi’nin belirtilen hükmü bu kısmını iptal etmemesi durumunda hak düşürücü sürenin geçtiği ve bu nedenle davacının dava açma koşullarının bulunmadığı ve hak düşürücü sürenin geçmesi nedeniyle 6102 sayılı TTK geçici m. 7/4-a’da ki tebligatların usulüne uygun olup olmadığının araştırılmasının imkânın da bulunmadığı tespit edilmekle birlikte Anayasa Mahkemesi’nin iptal kararı ile birlikte artık 5 yıllık hak düşürücü sürenin uygulanmasının mümkün olmadığından, davacının dava konusu ettiği şirket üzerindeki aracın ... plakalı aracın tasfiyesinin sağlanması için şirketin ihyası gerektiği tespit edilmiştir.

TTK m. 547/2’ye göre ihyasına karar verilen şirketin ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu durumlarda ek tasfiye için tasfiye memuru ...'un atanmasının ve bu durumun tescille ilan edilmesinin gerektiği, aynı zamanda bu tasfiye sona erdiğinde TTK m. 545’e göre şirketin yeniden sicilden silinmesine, durumun tescil ve ilanına karar verilmesi gerektiği belirtilmektedir.

Bu nedenle kaydı silinen şirket veya kooperatifin tasfiye edilmemiş mal varlığının bulunması halinde (TTK geçici m. 7/15-2. cümle) 10 yıl içinde Hazineye devri hüküm altına alınmış olduğuna göre bu süre içinde de şirket veya kooperatifin ihyasının talep edilebilmesinin kabul edilmesi gerektiği anlaşılmıştır. Şirketin mal varlığının usulüne uygun şekilde tasfiyesinin sağlanması açısından şirketin yeniden ihyası ve sonrasında tasfiye işlemlerinin yapılması gerek düzenleme ile amaçlanan sonucun sağlanması gerekse mülkiyet hakkının korunması açısından uygun sonuç sağlayacağı anlaşılmıştır.

Davanın süresinde açıldığı dikkate alındığında dava konusu olan taşınmaz üzerindeki şirkete ait olduğu belirtilen ... plakalı aracın tasfiye edilmesi için şirketin ihyasın karar verilmesi gerektiği, ayrıca işlemlerin takibi için tasfiye memuru atanması gerektiği anlaşılmış, davacı tarafından bildirilen ... (TC NO: ...)'un tasfiye memuru olarak atanmasında mahkememizce bir engel tespit edilemediği, davacının aynı zamanda eski tasfiye memuru olduğundan ücret takdirine yer olmadığı da tespit edildiği, sonuç itibariyle davanın kabulüne ilişkin verilen hüküm aşağıdaki şekilde kurulmuştur.

Davalı İzmir Ticaret Sicil Memurluğu yasal hasım olduğundan yargılama gideri, vekâlet ücreti ve yargılama giderinden sorumlu tutulmamasına karar vermek gerekmiştir.

Başkan e-imzalı Üye e-imzalı Üye e-imzalı Katip e-imzalı