İzmir 7. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2019/182 K.2019/84

Mahkememizde görülmekte olan Alacak (Kefalet Sözleşmesinden Kaynaklanan) dava dosyası üzerinde yapılan inceleme sonunda,

DAVA

Davacı vekilinin dava dilekçesini özetle. İzmir, Bornova,... Mah,... parsel sayılı taşınmaz üzerindeki apartmanın...arsa paylı, 1.kat, 6 no'lu bağımsız bölüm olarak kayıtlı olan dairenin davacı adına tapuya kayıtlı olduğu, ... ve ...'ın aile konutu olduğu, davalı ...'nin dava dışı... Tic. Ltd.

Şti'ne kredi kullandırdığı ve davacıya kredinin teminatı olmak üzere kefalet sözleşmesi imzalattığı, kredinin geriye ödenmediğinden bahisle davacı ile davalı eşine karşı İzmir ...İcra Müdürlüğü'nün... E. Sayılı dosyası ile icra takibi başlattığı, takipsiz bırakıldığı, bilahare alacağını diğer davalı...siz olan dosyanın yenilenmekle ...E.

Sayısını aldığı, icra dosyası üzerinden davacı ... adına kayıtlı taşınmazın haczedildiği, icra takibine dayanak yapılarak kefalet sözleşmesinde kefilin sorumlu olduğu azami miktarın kefalet tarihin ve kefilin müteselsil kefil olduğu kefilin el yazısı ile yazılı olmadığını, kefilin eşinin rızasının alınmadığını, ayrıca kefalet sözleşmesinin tanziminin üzerinden 10 yıldan fazla süre geçtiğini ve hak düşürücü sürenin aşıldığını, bu nedenle kefalet sözleşmesinin kendiliğinden yasa gereği ortadan kalktığını,

icra takibi açılabilmesi için hukuk düzeninin geçerli kabul edeceği meri hukukta alacak borç doğurabilecek bir hukuki ilişkinin varlığı şartı olması gerektiğini, bu nedenle ortada geçerli bir icra takibinin bulunmadığını belirterek, öncelikle İzmir...İcra Müdürlüğünün...

E. Sayılı dosyası üzerinden 17/09/2019 ve 22/10/2019 tarihlerinde yapılacak olan birinci ve ikinci satış işlemlerininin tedbiren durdurulmasına, davacı ... ile diğer davalı ... arasındak düzenlenmiş olan İzmir ... İcra Müdürlüğünün... Takip sayılı dosyasının dayanağını teşkil eden kefalet söleşmesinin gerçersiz olduğunun tespitine, batıl sözleşmeye dayanan icra takibinin iptaline karar verilmesini talep etmiştir.

İNCELEME VE GEREKÇE

Dava, icra takibine dayanak kefalet sözleşmesinin geçersiz sayılması ile sözleşmeye dayanan icra takibinin iptaline karar verilmesi istemine ilişkindir.

17/09/2019 tarihli ara karar ile; tedbir talebi kabul edilerek davaya konu taşınmaz hakkında hak kaybı doğmaması açısından İzmir...İcra Müdürlüğü'nün ... takip sayılı dosyasında satış işlemlerinin durdurulmasına karar verilmiştir.

14/10/2019 tarihli davalı ... Yönetim A.Ş vekilil tarafından ihtiyati tedbir kararına itiraz dilekçesi sunulmuştur.

Dosya tekrar ele alınıp incelendiğinde, ticari davalar için dava şartı arabuluculuk son tutanağının dosyaya sunulmamış olduğu, dava dilekçesi eklerinde de yer almadığı görülmüştür.

6102 s. TTK.nın 5/A maddesine göre; "Bu Kanunun 4 üncü maddesinde ve diğer kanunlarda belirtilen ticari davalardan, konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri hakkında dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır."

6235 sayılı hukuk uyuşmazlıklarında Arabuluculuk kanununun üçüncü maddesinin birinci fıkrasında davacının arabuluculuk faaliyeti sonucunda anlaşmaya varılamadığına ilişkin son tutanağı aslını veya onaylanmış örneğini dava dilekçesine eklemek zorunda olduğu, eklenmemesi halinde verilecek bir haftalık kesin süre içerisinde sunulması gerektiği, aksi taktirde dava dilekçesi tebliğ edilmeksizin ve arabulucuya başvurulmadan dava açıldığının anlaşılması halinde herhangi bir işlem yapılmaksızın dava şartı yokluğu nedeniyle davanın usulden reddine karar verileceği düzenlenmiştir.

Yukarıda açıklanan nedenlerle arabulucuya başvurulmuş olmasının dava şartı olmasına rağmen davacı tarafın arabuluculuk başvurusu yapmadan doğrudan dava açmış olması nedeniyle TTK'nın 5/A 6325 Sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanununun 18/A-2 ve HMK'nın 114 (2 ) ve 115 (2) maddeleri uyarınca davanın dava şartı yokluğu nedeniyle usulden reddine, ara karar ile verilen tedbir kararının kaldırılmasına karar vermek gerekmiştir.

Katip ... E imza Hakim ... · eimza