İzmir 7. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/820 K.2023/963

Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Tasfiye Memurunun İstifasının Kabulü İstemli) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

DAVA

Davacı, dava dilekçesinde. İzmir Ticaret Sicili Müdürlüğünün Merkez-... sicil numarasında kayıtlı ... ve Ticaret Limited Şirketinin, 26/04/2007 tarihinde ortaklar kurulu kararı ile fesih ve tasfiyesine karar verildiğini, tasfiye memurluğuna kendisinin atandığını, şirketin tasfiyeye girmesini müteakip gerekli işlemlerin yapıldığını, şirket aktifinde kayıtlı bit adet aracın Çakabey Vergi Dairesi Müdürlüğüne teslim edilerek,

kamu alacağının ödenmesinin sağlandığını, bu işlemden sonra şirket aktifinde borçları ödeyecek herhangi bir değer olmaması sebebi ile ortaklar kurulu toplantısı yapılmak istenmesine rağmen hâkim ortak ...'ın mernis adres kaydının olmaması sebebi ile toplantı gerçekleştirilemediğini, şirketin tasfiyeye girdiği tarihten bugüne değin 16 yıl 6 ay geçmiş olmasına rağmen şirket ortağına ulaşılamaması sebebiyle şirketin tasfiye işlemlerinin gerçekleştirilememesi sebebi ile tasfiye memurluğu görevinin yerine getirilmesinin mümkün olmadığını,

Gümrük ve Ticaret Bakanlığı İç Ticaret Genel Müdürlüğünün Maliye Bakanlığı Gelir İdaresi Başkanlığı'nın 04.08.2015 tarihli ve 74828 sayılı yazısına verdiği ... sayılı tasfiye memurunun istifası konulu yazısı ile Yargıtay ve Danıştay Kararları, TBK'nun 512. maddesi hükmü dikkate alındığında, tasfiye memuru ile şirket arasındaki sözleşmelerin vekâlet hükümlerine tabi bulunduğunu, TBK'nun 512. maddesi gereği vekâlet veren ve vekilin, her zaman sözleşmeyi tek taraflı olarak sona erdirebileceğini, ancak uygun olmayan zamanda sözleşmeyi sona erdiren tarafın, diğerinin bundan doğan zararını gidermekle yükümlü olduğunu,

dolayısıyla tasfiye memurunun dilediği zaman istifa etme hakkı bulunmakla birlikte, istifanın uygun bir zamanda olup olmadığının, her şirket özelinde ayrı olarak ve de mahkeme tarafından karar verilmesi gereken bir husus olduğunu, ilgililerce istifanın gereğinin yerine getirilmemesi durumunda, istifa eden tasfiye memurunun, ticaret sicili müdürlüğüne tescil ve ilan için başvurmasının mümkün olduğunu, tasfiye memurluğundan istifa etmesi için tasfiye halindeki şirketin ticaret sicilinde kayıtlı merkez adresine tebligatta bulunması gerektiğini,

ancak vergi dairesi kayıtlarından anlaşılacağı üzere şirketin vergi kaydının 31/03/2015 tarihinde resen terkin edildiğini, sicil memurluğu ile yaptığı görüşmede istifasının kabul edilemeyeceğinin, dava açması gerektiğinin, şifahi olarak beyan edilmesi karşısında dava açmasının zorunlu hale geldiğini bildirmiş, tasfiye memurluğundan istifasının kabulüne ve kararın tescil ve ilanına karar verilmesini talep etmiştir.

SAVUNMA

Davalı şirket, cevap dilekçesi sunmadığı gibi duruşmaya katılmamıştır.

İNCELEME VE GEREKÇE

Dava; davalı şirkete, şirket genel kurulunca atanan tasfiye memurunun istifa ettiğinin tespiti istemine ilişkindir.

Ticaret sicil kayıt örnekleri ve dosyadaki belge örnekleri ile şirket genel kurulunun 26/04/2007 tarihli toplantısında şirketin fesih ve tasfiyesine karar verilip, davacının tasfiye memuru olarak atandığı ve kararın ticaret siciline tescil edildiği görülmüştür.

Davacı, yaklaşık on altı yıl altı aydan bu yana tasfiye işlemlerini yapmaya çalışmasına rağmen şirket ortağına ulaşamaması, şirketin vergi kaydının terkin edilmiş olması, şirketin aktifinde borç ödeyecek hiçbir değerin bulunmadığı gerekçeleriyle tasfiye memurluğuna devam etmek istemediğini, istifa dilekçesinin şirket ortağına ulaşılamaması nedeniyle gönderemediğini bildirerek, tebligat imkansızlığı nedeni ile dava açmak zorunda kaldığını bildirmiştir.

Dava dilekçesine ekli olarak sunulan yazı örneğinden; şirket ortaklarının T.C. kimlik numaralarının hatalı olması sebebiyle işlem yapılamadığı anlaşılmaktadır.

TTK'nun 643.maddesinde, limited şirketlerin tasfiye usulü ile tasfiyede şirket organlarının yetkileri hakkında anonim şirketlere ilişkin hükümlerin uygulanacağı belirtilmiştir. Anonim şirketlerin, tasfiyeye ilişkin hükümleri, TTK'nun 536 ve devamı maddelerinde düzenlenmiştir. TTK'nun 537(1).maddesi uyarınca; genel kurul kararıyla atanmış tasfiye memurları ve bu görevi yerine getiren yönetim kurulu üyelerinin, genel kurul tarafından her zaman görevden alınabileceği ve yerlerine yenilerinin atanabileceği belirtilmiştir.

Yargıtay ... Hukuk Dairesinin ... esas ve ... karar sayılı ilamında, tasfiye memurunun ortaklığı zarara uğratmayacak şekilde münasip bir zamanda görevini herhangi bir sebeple yapmak istemediği takdirde istifa etmesinin mümkün olduğu bildirilmiştir.

Dosyada, tasfiyenin on beş yılı aşkın bir süredir yapılamadığı, şirketin aktif bir varlığının bulunmadığı, şirket ortağına ulaşılamadığı dikkate alındığında, davacı tasfiye memurunun istifasına engel bir durumun olmadığı anlaşılmaktadır. Bunun yanında davacının şirkete ve şirket ortağına istifasının tebliği için ulaşmasının mümkün olmadığı ekli belgelerden anlaşılır olmakla, davacının, dava açmakta hukuki yararının bulunduğu, buna göre şirkete yeni bir tasfiye memuru atanması yetkisinin şirket genel kuruluna ait olduğu dikkate alınarak, şirkete yeni tasfiye memuru atanmaksızın, yalnız tasfiye memurunun istifa ettiğinin tespitine, kararın tescil ve ilanına karar vermek gerekmiştir.

Başkan ... e-imza Üye ... e-imza Üye ... e-imza Katip ... e-imza