Kayseri 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2021/826 K.2022/564

Av. ***

DAVALI : 1) ***

DAVALI :2) ***

DAVA

Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ : ***

B)BİRLEŞEN KAYSERİ 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ... ESAS SAYILI DAVA DOSYASINDA

DAVACI : ***

VEKİLLERİ : Av.*** Av. ***

DAVALI : ***

DAVA

Şirketin İhyası

DAVA TARİHİ : ***

KARAR TARİHİ : ***

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH : ***

Mahkememizde görülmekte olan şirketin ihyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

A)... ESAS SAYILI ASIL DAVA DOSYASINDA

DAVA

Davacı dava dilekçesinde özetle. Tasfiye Halinde ... Hizmetleri Gıda Yemek Turizm Hayvancılık Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi'nin genel kurul kararı ile *** tarihinde terkin edildiğini, Tasfiye Halinde ... Hizmetleri Gıda Yemek Turizm Hayvancılık Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi ile müvekkili arasında Kayseri 9. Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ...

Esas sayılı dosyasında görülen rücuen alacak davasında, mahkemenin ***tarihli ara kararı ile davalı şirketin ihyası için dava açılmak üzere kendilerine süre verildiğini, müvekkilinin alacağına kavuşmasını teminen ve Kayseri 9. Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dosya ara kararı gereğince şirketin ihyasını talep etme zorunluluğunun dolduğunu belirterek bu nedenlerle Tasfiye Halinde ...

Hizmetleri Gıda Yemek Turizm Hayvancılık Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalılara usulüne uygun meşruhatlı davetiye tebliğ edilmiş olmasına rağmen davaya karşı herhangi bir cevap dilekçesi sunmamış ve duruşmaya katılmamışlardır.

B)BİRLEŞEN KAYSERİ 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ ... ESAS SAYILI DAVA DOSYASINDA

DAVA

Davacı vekilinin dava dilekçesinde özetle. Tasfiye halinde ... Hizmetleri Gıda Yemek Turizm Hayvancılık San. Ve Tic. Ltd. Şti.'nin genel kurul kararı ile *** tarihinde terkin edildiğini, davalı tarafın bahsi geçen şirketin son tasfiye memuru olduğunu, tasfiye halinde olan şirket ile müvekkil idare arasında Kayseri 9. Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ...

Esas sayılı dosyasında görülen rücuen tazminat davasında mahkeme, bahsi geçen şirketin ihyası için dava açılması konusunda taraflarına süre verildiği, verilen süre içinde bahsi geçen şirketi ihyası talebiyle Kayseri 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin ...

Esas sayılı dosyası ile dava açıldığını, Kayseri 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nde görülen davanın *** tarihli ön inceleme duruşmasında verdiği 4 numaralı ara karar ile ihyası istenilen şirketin son tasfiye memuru hakkında birleştirme talepli dava açmak üzere taraflarına süre verildiğini ve ihyası istenilen şirketin son tasfiye memuru aleyhine işi bu davanın açılmasının zorunlu olduğunu, bu nedenlerle davanın bahsi geçen dosya ile birleştirilmesini, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalıya usulüne uygun meşruhatlı davetiye tebliğ edilmiş olmasına rağmen davaya karşı herhangi bir cevap dilekçesi sunmamış ve duruşmaya katılmamıştır.

DELİLLER

Mahkememizce taraf teşkili sağlanmış davanın taraflarına delillerini ibraz etme olanağı tanınmış uyuşmazlığın çözümü için gereken bütün deliller toplanmıştır.

Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne müzekkere yazılarak Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarasında kayıtlı iken sicilden terkin edildiği iddia olunan ...

Hizmetleri Gıda Yemek Turizm Hayvancılık Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi'nin ticaret sicilinden terkin edilip edilmediğinin, terkin edilmişse terkin edilme tarihinin ve terkin edilme sebebinin bildirilmesinin, tasfiye kapanışı ile terkin edilmişse tasfiye memurlarının açık kimlik bilgilerinin, T.C. kimlik numaralarının ve açık adreslerinin bildirilmesinin, ayrı bir tasfiye memuru atanmışsa son yönetim kurulu üyelerinin, şirket yasal temsilcilerinin, ayrıca terkin sebebine ve terkinin yapılış sebep ve aşamalarına ilişkin tüm kayıtların ve ticaret sicil dosyası istenilmiştir. *** tarihli yazı ile müzekkeremize cevap verilmiştir.

Kayseri 9. Asliye Hukuk Mahkemesi'ne müzekkere yazılarak ... Esas sayılı dava dosyalarının akıbeti sorulmuş dosya örneği uyap sisteminden getirtilmiştir.

Kayseri 2. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin *** Esas ve *** Karar sayılı ilamı ile talebe konu şirketin son tasfiye memuru aleyhine açılan dava dosyası mahkememiz dosyasına birleştirilmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ, YARGILAMA VE GEREKÇE: Dava; tasfiye sonucu ticaret sicilinden terkin edildiği iddia edilen şirketin derdest dava dosyasından kaynaklı davası nedeniyle tüzel kişiliğinin ihyası istemine ilişkindir.

Uyuşmazlık; şirket ihya şartlarının oluşup oluşmadığı, tasfiye memuru olarak kimin seçilmesi gerektiği hususlarının olduğu noktalarında toplanmaktadır.

İhyası istenen şirketin ticaret sicil kayıtlarının incelenmesinde; Tasfiye Halinde ... Hizmetleri Gıda Yemek Turizm Hayvancılık Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi'nin ... sicil numarası ile ticaret siciline kayıtlı olduğu, şirketin 26/08/2019 tarihli tescil ile tasfiye kapanışı yapılan ticaret sicili kaydı ticaret sicili kaydının terkin edildiği anlaşılmıştır.

Kayseri 9. Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dava dosyasının Uyap kayıtlarının incelenmesinde, Kayseri Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından Tasfiye Halinde ... Hizmetleri Gıda Yemek Turizm Hayvancılık Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi, Konulaş Nak. Petrol Ürün. Müt. Hizmetleri İnş. Ve Hay. San. Tic. Ltd. Şti., *** Ve Güvenlik Hizm. Turizm Hayv. San. Tic. Ltd. Şti. ve *** Taahhüt A.Ş. aleyhine*** tarihinde rücuen tazminat istemiyle dava açıldığı ve davanın halen derdest olduğu görülmüştür.

Şirketlerin tüzel kişiliği ticaret sicilinden terkin ile sona ermektedir. Ancak tüzel kişiliğin sona erebilmesi için şirketin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda hukuki bir işlemdir. Bu işlemin veya kararın hatalı veya eksik olması halinde gerçek anlamda tasfiyeden söz etmek mümkün değildir. Eksik veya hatalı işlem sonucu şirketin sicilden tasfiye sonucu terkinine karar verilmiş ise, bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler tasfiyenin kaldırılmasını ve şirketin ihyasını talep etme hakkına sahiptir.

6102 sayılı TTK'nun "Ek Tasfiye" başlıklı 547. maddesinde; tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklıların, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilecekleri, mahkemenin istemin yerinde olduğuna kanaat getirmesi halinde şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verileceği ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirileceği,

6102 sayılı TTK'nun "Şirket Davalarında Yargılama Usulü" başlıklı 1521. maddesinde ise; ticaret şirketlerinde, ortakların veya pay sahiplerinin şirketle veya birbirleriyle şirket ortaklığından veya pay sahipliğinden kaynaklanan davalarda veya şirketin yönetim kurulu üyeleri, yöneticileri, müdürleri, tasfiye memurları ya da denetçilerine karşı açılacak davalarda basit yargılama usulünün uygulanacağı düzenlemeleri yer almaktadır.

İhyası isenilen şirketin kaydının silinmesi tasfiye kapanışı sonucu olmuş ve eksik tasfiye nedeniyle de ihya istenildiğinden Ticaret Sicil Müdürlüğü ile birlikte ihyası istenen şirketin en son tarihli atanmış tasfiye memuru/tasfiye kurulunun da ihya davasında davalı-hasım olarak gösterilmesi gerekli ve yeterlidir. Ancak eldeki asıl davada davacı taraf, yasal hasım olarak Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü ile birlikte ihyası istenilen şirketi de davalı olarak gösterilmiştir.

Bilindiği üzere, dava ehliyeti, fiil ehliyetinin medeni usul hukukunda büründüğü şeklidir. Fiil ehliyetine sahip olan bütün gerçek ve tüzel kişiler dava ehliyetine de sahiptir.

Taraf sıfatı (husumet) ise maddi hukuka göre belirlenen, bir subjektif hakkı dava etme yetkisini ya da bir subjektif hakkın davalı olarak talep edilebilme yetkisini gösteren bir kavramdır. Taraf ehliyeti; davada taraf olabilme, usuli hukuki ilişkinin sujesi olabilme ehliyetidir. Taraf ehliyetine sahip olan kişi, davada davacı veya davalı olabilecektir. Bu nedenle, taraf ehliyeti usuli bir kavramdır.

Taraf ehliyetine sahip olabilmek için medeni hukuktaki hak ehliyetine sahip olmak gerekir. HMK'nın 50. maddesine göre, medeni haklardan yararlanma ehliyetine sahip olan, taraf ehliyetine de sahiptir. Buna göre tüm insanlar, hak ehliyetine ve dolayısıyla taraf ehliyetine sahiptir. Dava ehliyeti ise, medeni hakları kullanma ehliyetine göre belirlenir (HMK m. 51). Fiil ehliyetine sahip olan kişi, dava ehliyetine de sahiptir ve davayı yürütebilir, usul işlemlerini yapabilir.

Taraf ehliyeti, dava ehliyeti ve davayı takip yetkisi davanın taraflarının kişilikleriyle ilgili olduğu hâlde, taraf sıfatı dava konusu subjektif hakka ilişkindir. Davacı tarafta yer alan taraf için aktif dava sıfatı, davalı tarafta yer alan taraf için pasif taraf sıfatından söz edilebilir. Uygulamada, "sıfat" yerine "husumet" terimi de kullanılmaktadır. Sıfat dava şartı olmayıp, itirazdır.

Çünkü bir kimsenin hak sahibi veya borçlu olup olmadığı davanın esasına girildikten sonra tespit edilebilir. Bu durumda ise dava esastan ret veya kabul edilir. Oysa, dava şartları davanın esasına girilmesini engelleyen niteliktedir. Ancak sıfat bir itiraz olduğundan, hâkim diğer itirazlar gibi taraf sıfatını da dava dosyasından anlayabildiği sürece kendiliğinden nazara alır.

Sıfat, davada taraflardan birinin davaya konu subjektif dava hakkının bulunup bulunmadığı ile ilgili bir husustur. Tarafların sıfatının yargılama sonuna kadar devam etmesi zorunludur. Bu husus mahkemece resen göz önünde bulundurulmalıdır. Bir davada, taraflardan birinin, davacı ya da davalı sıfatının (aktif ya da pasif husumet ehliyetinin) olmadığı belirlenirse, artık bu davanın esasının çözümüne girilmeden, davanın husumet yokluğundan reddi gerekir.

Bir kişinin belli bir davada davacı ya da davalı sıfatını haiz olup olmadığı şeklinde nitelendirilen husumetin, ileri sürülme zamanı Kanun ile kabul edilen bir ilk itiraz olmadığı gibi, davalı tarafından ileri sürülmesi gerekli bir defi de değildir. Davanın her aşamasında ileri sürülmesi mümkün veya mahkemece vakıf olunduğu takdirde resen nazara alınması gerekli hukuki bir durumdur.

Yukarıda açıklanan hususlar ve yasal düzenlemeler ile birlikte somut olaya gelince; ihyası istenen Tasfiye Halinde ... Hizmetleri Gıda Yemek Turizm Hayvancılık Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi'nin aleyhine Kayseri 9. Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ... Esas sayılı dava dosyası üzerinden davacı tarafından *** tarihinde rücuen tazminat istemiyle dava açıldığı ve davanın halen derdest olduğu, ancak hakkında devam eden davası olan şirketin tasfiyeye girdiği, anılan şirkete tasfiye memuru olarak şirket ortaklarından olan birleşen dosyada davalı olan Hamdi Yurdakul'un tasfiye memuru olarak atandığı ve Tasfiye Halinde ... Hizmetleri Gıda Yemek Turizm Hayvancılık Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi'nin *** tarihinde ticaret sicilinden terkin edildiği anlaşılmıştır.

İhyası istenen şirketin tasfiye sonucu terkin edilmiş olmasından ötürü asıl dosyada ihyası istenilen şirkete ve ticaret sicil müdürlüğüne, birleşen dosyada ise şirketin tasfiye memuruna husumet yöneltilerek şirketin ihyasına yönelik dava açıldığı görülmektedir. 6102 sayılı TTK'nun 1521. maddesine göre ana tasfiye davası basit usulde görülürken eldeki açılan ek tasfiye davasının yazılı yargılama usulüne tabi davalardan olamayacağından, açılan davanın niteliği gereği HMK'nun 316. maddesi gereğince basit yargılama usulüne tabi olmasından ötürü mahkememizce açılan davada basit yargılama usulü uygulanmak suretiyle yargılama yapılıp karar verilmiştir. (Yargıtay Hukuk Genel Kurulu'nun 13/12/2018 tarih ve 2017/11-2924 Esas 2018/1935 Karar sayılı emsal içtihatı).

Dosya kapsamına göre, TTK'nun 547. maddesi hükmü ve tüm beyan ve deliller birlikte dikkate alındığında, davacı tarafından ihyası istenen şirket hakkında rücuen tazminat istemine yönelik Kayseri 9. Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ...

Esas sayılı dava dosyası ile dava açıldığı, açılan davanın halen derdest olduğu ve karar verilmediği, *** tarihinde şirketin yapılan genel kurulunda şirketin tasfiyesine ve tasfiye işlerini yürütmesi için ...'un tasfiye memuru olarak seçilmesine ve adı geçene tasfiye kurulunu münferiden temsil ve ilzam yetkisi verilmesine karar verildiği, ticaret sicil müdürlüğü nezdinde *** tarihinde tasfiye girişinin yapıldığı ve *** tarihinde tasfiye kapanış tescilli ile de ticaret sicili kaydının kapatıldığı, davalı tasfiye memurunca şirketin tasfiyesinin gerçekleştirildiği, bu hale göre Kayseri 9. Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ...

Esas sayılı dava dosyasının halen derdest olduğu ve yargılamasının devam ediyor olmasından ötürü davacının, şirketin ihyasını istemekte hukuki yararı bulunmakta olup, açılmış işbu ihya davasının kabulü için yasaca aranan koşulların oluştuğu, eksik tasfiye işlemlerinin tamamlanabilmesi için yasal işlemlerin yapılıp tamamlanması gerektiği, bu işlemlerin yapılabilmesi için de kaydı silinmiş olan şirketin ihyasına karar verilmesi gerektiği, ancak ihyası istenilen şirkete husumet yöneltilemeyeceği kanaatına varıldığından ...

Esas sayılı asıl dava dosyasında Tasfiye Halinde ... Hizmetleri Gıda Yemek Turizm Hayvancılık San. Tic. Ltd. Şti. hakkında açılan davanın pasif husumet yokluğundan reddine, asıl ve birleşen dosyada Tasfiye Halinde ... Hizmetleri Gıda Yemek Turizm Hayvancılık San. Tic. Ltd. Şti. dışındaki diğer davalılar hakkında açılan davanın kabulü ile Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ... sicil numarasında kayıtlı Tasfiye Halinde ...

Hizmetleri Gıda Yemek Turizm Hayvancılık Sanayi Ticaret Limitet Şirketi'nin Kayseri 9. Asliye Hukuk Mahkemesi'nin ...

Esas sayılı dava dosyasının görülüp sonuçlandırılması ve infazı ile ilgili ek tasfiye işlemleri ile sınırlı olmak üzere ticaret siciline yeniden tescili ile ihyasına, 6102 sayılı TTK'nun 547/2 maddesi uyarınca ek tasfiye işlemlerinin yapılması için birleşen dosyada davalı ...'un tasfiye memuru olarak atanmasına, tasfiye memuruna emek ve mesaisi karşılığında 750,00-TL ücret takdirine, bu ücretin ihyasına karar verilen şirketin mamelekinden karşılanarak tasfiye memuruna ödenmesine, kararın kesinleşmesini müteakip Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nde tescil ve ilanına karar vermek gerekmiştir.

Öte yandan, tasfiye sürecinde yetki ve sorumluluğun şirket tasfiye memurunda olduğundan dolayı, tasfiye süreci sona ermeden tasfiye toplantısı yaparak şirketin sicilden terkinin sağlayan davalı tasfiye memurunun vekalet ücreti ve yargılama giderlerinden sorumlu tutulması gereklidir (Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin 03/06/2014 tarihli, 2014/7827 Esas ve 2014/10350 Karar sayılı emsal içtihadı, Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 21. Hukuk Dairesi'nin 11/12/2019 günlü, 2019/1184 Esas ve 2019/1548 Karar sayılı emsal kararı).

Bu nedenle asıl dosyada yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına ve birleşen dosyada yargılama giderinin ve vekalet ücretinin davalı tasfiye memuru üzerinde bırakılmasına karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki gibi hüküm kurulmuştur.

Başkan *** · E-imzalıdır · Üye *** · E-imzalıdır · Üye *** · E-imzalıdır · Katip *** · E-imzalıdır