Kayseri 1. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/664 K.2023/723

Mahkememizde görülmekte olan şirketin ihyası davasının yapılan açık yargılaması sonunda,

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı...dava dilekçesinde özetle; ... Bilgisayar Medikal İnşaat Nakliye Turirizm Sigorta Acenteliği San. Ve Tic. Ltd. Şti.'nin ortağı olduğunu, şirketin 2010 yılında bağlı bulunduğu vergi dairesine kapanışını vererek faaliyetlerine son verdiğini ancak bu dönem öncesi şirket adına kayıtlı bulunan ... plaka sayılı aracın bankaya olan kredi borcu karşılığı ...'a sözlü olarak satıldığını, işlerin kötü gitmesi nedeniyle resmi satışını veremediklerini, şirketin kapanışının verildiğini ve şirket üzerindeki envanterde kayıtlı tek aracın satış ve devrini verebilmek için şirketin ihyasının gerektiğini belirterek ... Bilgisayar Medikal İnşaat Nakliye Turirizm Sigorta Acenteliği San. Ve Tic. Ltd. Şti.'nin ihyasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

DEĞERLENDİRME VE GEREKÇE

Dava, ticaret sicilinden terkin edilerek tüzel kişiliği ortadan kalkmış bulunan şirketin ihyası istemine ilişkindir.

Eldeki davada ticaret sicilinden terkin edildiği ileri sürülen ... Bilgisayar Medikal İnşaat Nakliye Turirizm Sigorta Acenteliği San. Ve Tic. Ltd. Şti.'nin tasfiye kapanışı ile mi, yoksa 6102 sayılı TTK'nun geçici 7. maddesini uyarınca ticaret sicilinden terkin edildiği açıklanmamış ve dava hasımsız olarak şirket ortağı olduğunu belirten ... tarafından açılmıştır.

Taraf sıfatı (husumet) maddi hukuka göre belirlenen, bir subjektif hakkı dava etme yetkisini ya da bir subjektif hakkın davalı...olarak talep edilebilme yetkisini gösteren bir kavramdır. Sıfat, davada taraflardan birinin davaya konu subjektif dava hakkının bulunup bulunmadığı ile ilgili bir husustur. Tarafların sıfatının yargılama sonuna kadar devam etmesi zorunludur. Bu husus mahkemece resen göz önünde bulundurulmalıdır.

Şirketin ihyası davasında tasfiye kapanışı nedeniyle ticaret sicilinden terkin şirketlerde ve 6102 sayılı TTK'nun geçici 7. maddesini uyarınca ticaret sicilinden terkin şirketlerde husumetin kim veya kimlere yöneltilmesi gerektiği üzerinde durmakta fayda vardır.

Bilindiği üzere şirketlerin tüzel kişiliği ticaret sicilinden terkin ile sona ermektedir. Ancak tüzel kişiliğin sona erebilmesi için şirketin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılmış olması gerekmektedir. Tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi aynı zamanda hukuki bir işlemdir. Bu işlemin veya kararın hatalı veya eksik olması halinde gerçek anlamda tasfiyeden söz etmek mümkün değildir.

Eksik veya hatalı işlem sonucu şirketin sicilden tasfiye sonucu terkinine karar verilmiş ise, bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler tasfiyenin kaldırılmasını ve şirketin ihyasını talep etme hakkına sahiptir.

6102 sayılı TTK'nun 547. maddesi uyarınca tasfiye kapanışı yapılarak terkin edilen şirketlerin ihyası için açılacak davada husumetin Ticaret Sicil Müdürlüğüne ve tasfiye memuruna yöneltilmesi gerekli olup, bu hususun mahkemece re'sen nazara alınması gerekmektedir.

6102 sayılı TTK'nun geçici 7. maddesinde şirketlerin hangi şartlarda ve usullerde tasfiye ve ticaret sicilinden re'sen kayıtlarının silinmesinin düzenlendiği, aynı maddenin 4. fıkrasının "a" bendinde; kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanacağı, yapılacak ihtarın, ilan edilmek üzere Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderileceği, ilanın, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla,

11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçeceği, aynı maddenin 11. bendinde ise; dördüncü fıkra uyarınca yapılan ihtar ve ilana rağmen süresi içerisinde cevap vermeyen veya tasfiye memuru bildirmeyen veyahut durumunu kanuna uygun hale getirmeyen veya faaliyette bulunduğunu adres ve kanıtları ile birlikte bildirmeyen şirketin unvanının ticaret sicilinden re'sen silineceği düzenlenmiştir.

6102 sayılı TTK'nun geçici 7. Maddesi uyarınca ticaret sicilinden terkin edilen şirketin ihyası amacıyla açılan davada Ticaret Sicil Memurluğu hasım gösterilerek açılmalıdır ve Ticaret Sicil Memurluğu'nun (ya da Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün) hasım gösterilmesi yeterlidir. Ticaret Sicil Müdürlüğü yasal hasımdır.

Yukarıda yapılan açıklamalar ışığında yapılan değerlendirmede; ihya davasının ihyası istenilen şirketin tasfiye kararı üzerine ticaret sicilinden terkini halinde tasfiyesini yürütmüş olan tasfiye kurulu üyeleri veya tasfiye memuru ile yasal hasım durumundaki terkin işlemini yapan ticaret sicil memurluğuna, ihyası istenilen şirketin 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun geçici 7. maddesi gereğince ticaret sicilinden terkin edilmiş olması halinde terkin işlemini yapan ticaret sicil memurluğuna husumet yöneltilerek açılması gerektiği, sözü edilen hususun kamu düzeninden olması nedeniyle mahkemece re'sen nazara alınmasının icap ettiği,

bu itibarla ihya davaları hasımsız görülmesi mümkün davalardan olmayıp, anılanlar hasım gösterilmek suretiyle taraf teşkili sağlanarak görülmesi gereken davalar olduğu açıktır. Nitekim Yargıtay 11. Hukuk Dairesi'nin 2009/6942 Esas ve 2011/427 Karar sayılı emsal ilamı ve Diyarbakır Bölge Adliye Mahkemesi 6. Hukuk Dairesi'nin2021/504 Esas ve 2023/633 Karar sayılı emsal karar ilamı bu doğrultudadır. Somut olayda ise dava hasımsız olarak açılmıştır.

İhya davalarının hasımlı olarak görülmesi gerekip, taraf eksikliğinin sonradan ıslah yolu ile dahi giderilmesinin mümkün bulunmamasına göre mahkememizce HMK'nun 30. maddesi hükmü, yargılamanın ucuzluğu ve çabukluğu ilkeleri dikkate alınarak dosya üzerinden yapılan inceleme sonunda usulüne uygun olarak açılmayan davanın bu nedenle reddine karar verilmesi gerektiği görüş ve kanaatine varılmıştır.

Başkan ... · E-imzalıdır · Üye ... · E-imzalıdır · Üye ... · E-imzalıdır · Katip ... · E-imzalıdır