Kayseri 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2022/676 K.2023/487

Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının ... Bölge Adliye Mahkemesi .. Hukuk Dairesi ...Tarih, ... Esas ..Karar sayılı Kaldırma kararı sonrası yapılan açık yargılaması sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekilinin dava dilekçesinden özetle; müvekkilinin, davalıya sattığı ürünlerden kaynaklanan alacağının tahsili için bir kısım faturalar dayanak gösterilerek icra dosyası kapsamında icra takibi başlatıldığını, davalının kötü niyetli olarak borca itiraz ettiğini ve takibin durduğunu, tarafların ticari defter ve belgeleri incelendiğinde müvekkilinin davalıdan alacaklı olduğunun tespit edileceğini, tüm bu nedenlerle yapılan itirazın iptaline, takibin devamına, icra inkar tazminatı ile yargılama giderlerinin davalı üzerinde bırakılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı vekilinin cevap dilekçesinden özetle; dava dilekçesindeki delillerin usulüne aykırı şekilde gösterilmesi nedeniyle dava dilekçesine itiraz ettiklerini, ortada olmayan borca istinaden yapılan icra takibine müvekkilinin itirazının haklı olduğunu, davacının davasının reddi ile kötü niyet tazminatına hükmedilmesini, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLER

.... İcra Müdürlüğünün ... Esas sayılı icra dosyası.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, davacı tarafından faturaya dayanarak davalı aleyhine başlatılan ilamsız icra takibine davalı tarafın süresinde itirazı üzerine İİK 67.maddesi uyarınca 1 yıllık yasal süresi içinde açılmış itirazın iptali davasıdır.

Mahkememizden verilen.... tarih ve .... Esas ...Karar sayılı karar, ...Bölge Adliye Mahkemesi .... Hukuk Dairesi ... tarih, .... Esas .... sayılı kararı ile Kaldırılmakla mahkememizin yukarıda belirtilen esasına kaydı yapılarak yargılamaya bu esas üzerinden devam olunmuştur.

.... İcra Müdürlüğünün ....Esas sayılı icra dosyasının incelenmesinde; alacaklısının ..., borçlusunun ... olduğu, 4.750,00-TL fatura, 193,32-TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 4.943,32-TL üzerinden takip başlatıldığı, ödeme emrinin borçluya ....tarihinde tebliğ edildiği borçlunun takibe itiraz ettiği ve takibin durdurulmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

Kaldırma kararı öncesi, .... Asliye Hukuk Mahkemesine talimat yazılarak davalının ticari defterleri üzerinde bilirkişi incelemesine karar verilmiş, ancak davalı verilen kesin süre içinde ticari defterlerini ibraz etmediği için talimat bila ikmal iade edilmiştir.

Davalının defterleri üzerinde inceleme yapılamadığı için uyuşmazlığın çözümüne katkı sunmayacağı anlaşıldığından davacı şirketin defterlerin üzerinde bilirkişi incelemesi yapılması yönündeki talebin reddine karar verilmiştir.

BAM kaldırma kararı sonrası, davalı şirketin ticari defter ve belgeleri üzerinde inceleme yapılarak rapor düzenlenmesine karar verilmiş olup, davalı tarafa belirli gün ve saatte ticari defter ve belgelerinin mahkeme kaleminde hazır etmesi için ihtarlı davetiye çıkarılmış, davalı tarafça ticari defter ve belgelerin geçerli bir mazeret gösterilmeksizin mahkemeye ibraz edilmediği, bu nedenle de bilirkişi incelemesi yapılamadığı anlaşılmıştır.

Toplanan deliller, mahkememizce toplanmış usulüne uygun deliller olarak değerlendirilmiş buna göre, BAM kaldırma kararı çerçevesinde ve karardaki gerekçeler gözetilerek davalının bilirkişi tarafından yapılacak inceleme sırasında ticari defter ve belgelerini mahkemeye ibraz etmemesi halinde 6100 sayılı HMK 220. maddesi gereğince belge ibrazından kaçınmış sayılacağı,

ve ticari defterlerin ibraz edilmemesi hakkında delileri ile birlikte kabul edilebilir mazeret göstermez ya da ticari defterlerin bulunmadığı bildirilir ise davalı tarafa bu konuda yemin teklif edileceği ve yemini kabul veya yerine getirilmezse diğer belgelere göre bir karar verileceği hususu duruşmada hazır bulunan davalı vekiline ihtar edilmiş; davacı tarafça bilirkişi incelemesi için gerekli delil avansı da yatırıldığı halde davalı tarafından ticari defter ve belgeler belirlenen günde mahkememize ibraz edilmediği gibi geçerli bir mazeret de gösterilmemiş;

bunun üzerine mahkememizce, davalı kooperatif temsilcilerine sonraki celse duruşmada hazır olmaları ve ".... yıllarına ait kooperatifin mevzuat gereği tutmak zorunda olduğu ticari defter ve belgelerin elinde bulunmadığına, özenle aradığı halde bulamadığına ve nerede olduğunu da bilmediğine" ilişkin mahkemece resen yemin teklif olunacağı hususunda davetiye çıkarılmış, davetiye tebliğine rağmen kooperatif temsilcilerinin duruşmada hazır olmadıkları anlaşılmıştır.

Sonuç olarak; davalı tarafın kooperatif olduğu, 6100 sayılı TTK m. 124/1 hükmüne göre ticaret şirketi olup, yine TTK m. 16/1 hükmü uyarınca tacir olduğu, TTK m. 64 hükmü uyarınca ticari defter tutma yükümlülüğü bulunduğu, hem TTK hem de VUK hükümleri uyarınca tutmak zorunlu olduğu ticari defter ve belgeleri HMK m. 222 hükmü uyarınca mahkemeye ibrazla yükümlü olduğu, BAM kaldırma kararında belirtildiği üzere ileri sürülen hususların ispatında münhasıran davalı defterlerine dayanılmamış olması durumunda somut olay bakımından HMK m. 220 hükmünün geçerliliğini koruduğu,

davalının ticari defterlerinin, davacı tarafça ileri sürülen hususların ispatına elverişli olduğu ve bu defterlerin ibrazına ilişkin davacının talebinin kanuna uygun olduğu ve fakat davalının ticari defter ve belgelerini ibraz etmediği gibi ibrazdan kaçınmasına ilişkin geçerli bir mazeret de göstermediği, ve buna ilişkin mahkemece resen teklif olunan yeminden kaçınıldığı,

bu şartlar altında davacının, davalının ticari defter ve belgelerinin içeriği yönündeki beyanına itibar edilmesi gerektiği kanaatine varılarak dava ve takip konusu faturaların, davalı defterlerinde de kayıtlı olduğu ve bu kayıtların davalı aleyhine sonuç doğuracak nitelikte olduğu hususunda davacının iddialarına itibar edilerek başlatılmış olduğu icra takibinin yerinde olduğuna kanaat getirilerek davanın kabulü ile itirazın iptaline, takibin devamına karar verilmiş ve aşağıdaki gibi hüküm tesis edilmiştir.

Likit nitelikte faturaya dayalı alacağa ilişkin haksız itiraz nedeniyle yasal koşulları oluşan icra inkar tazminatı talebinin de kabulüne karar verilmiştir.

Katip ... · ¸E-imzalıdır Hakim ... · ¸E-imzalıdır