Kayseri 2. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2023/332 K.2023/402

Mahkememizde görülmekte olan Ticari Şirket (Şirkete Özel Denetçi Tayin Edilmesi) davasının yapılan açık yargılaması sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı...vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili kooperatifin 1163 sayılı Kooperatifler Kanunu 69. Maddesine göre dış denetim kapsamına girdiğini, ... tarih ve ...

Sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren Kooperatif ve Üst Kuruluşların Denetimine Dair Yönetmeliğin 27. Maddesine göre, Dış Denetçilerin Genel Kurul Kararı ile görev yapacağı hesap dönemi için seçilmeleri gerektiğini, müvekkili kooperatifin ... tarihinde yapılan genel kurul kararı gereği 2022 faaliyet yılına ilişkin 70. Olağan genel kurul toplantısı yapılamayacağından ötürü, 6102 sayılı TTK'nın 399.

Maddesinin 6. Fıkrası gereğince, kooperatif yönetim kurulu tarafından ... günlü ve 69/9 Sayılı karar alındığını ve bu karar ile "...Yeminli Mali Müşavirlik ve Bağımsız Denetim A.Ş ile sözleşme yapılması ve Asliye Ticaret Mahkemesi'ne müracaat edilmesine" karar verildiğini, bu nedenle S.S. Kayseri ...

Kooperatifi'ne 2023 faaliyet yılına (... -... dönemini kapsayan özel hesap dönemi) ilişkin ...Yeminli Mali Müşavirlik ve Bağımsız Denetim A.Ş'nin dış denetçi olarak atanmasına karar verilmesini talep etmiştir.

DELİLLER VE GEREKÇE

Dava, şirkete dış denetçi atanması talebine ilişkindir.

Davacı...kooperatifin yönetim kurulu tarafından ... günlü ve 69/9 sayılı kararı ile dış denetçi atanması amacıyla "...Yeminli Mali Müşavirlik ve Bağımsız Denetim A.Ş ile sözleşme yapılması ve Asliye Ticaret Mahkemesi'ne müracaat edilmesine" yönünde karar alınmış ve bu doğrultuda işbu dava açılmıştır.

Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne müzekkere yazılarak davacı...kooperatife denetçi atanıp atanmadığı, atanmış ise atanma sebebinin ne olduğu hususları sorulmuş olup, ... tarihli cevabi yazı dosya arasına alınmıştır.

TTK'nın 399/6. Maddesine göre; "Faaliyet döneminin dördüncü ayına kadar denetçi seçilememişse, denetçi, yönetim kurulunun, her yönetim kurulu üyesinin veya herhangi bir pay sahibinin istemi üzerine, dördüncü fıkrada gösterilen mahkemece atanır. Aynı hüküm, seçilen denetçinin görevi red veya sözleşmeyi feshetmesi, görevlendirme kararının iptal olunması, butlanı veya denetçinin kanuni sebeplerle veya diğer herhangi bir nedenle görevini yerine getirememesi veya görevini yapmaktan engellenmesi hâllerinde de uygulanır. Mahkemenin kararı kesindir..."

TTK'nın 399/7. Maddesine göre; "Denetçinin mahkeme tarafından atanması durumunda, emsal dikkate alınarak, ücreti ile muhtemel giderler için mahkeme veznesine yatırılması gereken ön ödeme mahkemece belirlenir. Bunlara üç iş günü içinde itiraz edilebilir. Mahkeme kararı kesindir."

TTK'nın 400/1. Maddesine göre; "Denetçi, bağımsız denetim yapmak üzere, 1/6/1989 tarihli ve 3568 sayılı Serbest Muhasebeci Mali Müşavirlik ve Yeminli Mali Müşavirlik Kanununa göre ruhsat almış yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir unvanını taşıyan ve Kamu Gözetimi, Muhasebe ve Denetim Standartları Kurumunca yetkilendirilen kişiler ve/veya ortakları bu kişilerden oluşan sermaye şirketi olabilir. Aşağıdaki hâllerden birinin varlığında, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir ve/veya sermaye şirketi ve bunların ortaklarından biri ve bunların ortaklarının yanında çalışan veya bu cümlede anılan kişilerin mesleği birlikte yaptıkları kişi veya kişiler, ilgili şirkette denetçi olamaz. Şöyle ki, önceki cümlede sayılanlardan biri;

a) Denetlenecek şirkette pay sahibiyse,

b) Denetlenecek şirketin yöneticisi veya çalışanıysa veya denetçi olarak atanmasından önceki üç yıl içinde bu sıfatı taşımışsa,

c) Denetlenecek şirketle bağlantısı bulunan bir tüzel kişinin, bir ticaret şirketinin veya bir ticari işletmenin kanuni temsilcisi veya temsilcisi, yönetim kurulu üyesi, yöneticisi veya sahibiyse ya da bunlarda yüzde yirmiden fazla paya sahipse yahut denetlenecek şirketin yönetim kurulu üyesinin veya bir yöneticisinin alt veya üst soyundan biri, eşi veya üçüncü derece dâhil, üçüncü dereceye kadar kan veya kayın hısmıysa,

d) Denetlenecek şirketle bağlantı hâlinde bulunan veya böyle bir şirkette yüzde yirmiden fazla paya sahip olan bir işletmede çalışıyorsa veya denetçisi olacağı şirkette yüzde yirmiden fazla paya sahip bir gerçek kişinin yanında herhangi bir şekilde hizmet veriyorsa,

e) Denetlenecek şirketin defterlerinin tutulmasında veya finansal tablolarının düzenlenmesinde denetleme dışında faaliyette veya katkıda bulunmuşsa,

f) Denetlenecek şirketin defterlerinin tutulmasında veya finansal tablolarının çıkarılmasında denetleme dışında faaliyette veya katkıda bulunduğu için (e) bendine göre denetçi olamayacak gerçek veya tüzel kişinin veya onun ortaklarından birinin kanuni temsilcisi, temsilcisi, çalışanı, yönetim kurulu üyesi, ortağı, sahibi ya da gerçek kişi olarak bizzat kendisi ise,

g) (a) ilâ (f) bentlerinde yer alan şartları taşıdığı için denetçi olamayan bir denetçinin nezdinde çalışıyorsa,

h) Son beş yıl içinde denetçiliğe ilişkin meslekî faaliyetinden kaynaklanan gelirinin tamamının yüzde otuzundan fazlasını denetlenecek şirkete veya ona yüzde yirmiden fazla pay ile iştirak etmiş bulunan şirketlere verilen denetleme ve danışmanlık faaliyetinden elde etmişse ve bunu cari yılda da elde etmesi bekleniyorsa, denetçi olamaz."

Yargılama kapsamında toplanan deliller ve tüm dosya kapsamına göre; davacının kooperatifin yönetim kurulu tarafından ... günlü ve 69/9 sayılı kararı ile dış denetçi atanması amacıyla "...Yeminli Mali Müşavirlik ve Bağımsız Denetim A.Ş ile sözleşme yapılması ve Asliye Ticaret Mahkemesi'ne müracaat edilmesine" yönünde karar alınması üzerine işbu davayı açtığı, Kayseri Ticaret Sicil Müdürlüğü'nden gelen cevabi yazıda da 2023 faaliyet yılına ilişkin dış denetçi ataması yapıldığına ilişkin bir bilgi olmadığı,

ayrıca dosya içerisinde bulunan ... tarihli Genel kurul Divan Tutanağı ve Bakanlık Temsilci Tutanağı ile ... tarihli ve 69/9 sayılı Karar incelendiğinde, 2023 faaliyet yılına ilişkin ...Yeminli Mali Müşavirlik ve Bağımsız Denetim A.Ş ile sözleşme yapılması ve Asliye Ticaret Mahkemesi'ne müracaat edilmesine dair karar verildiği görülmekle, davacının işbu davayı açmakta haklı olduğu anlaşılmış olup,

davacı...vekilinin ... tarihli dilekçesinde dış denetçi olarak atanması talep edilen ...Yeminli Mali Müşavirlik ve Bağımsız Denetim A.Ş'de görevli Yeminli Mali Müşavir ...'in TTK madde 400/1'de belirtilen şartları taşıdığı ve denetçi olarak atanmasına bir engel bulunmadığı ve ayrıca davacı...vekilince dış denetçi için gerekli giderlerin dosyaya yatırıldığı anlaşılmakla, davanın kabulüne karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.

Başkan ... · ¸E-imzalıdır · Üye ... · ¸E-imzalıdır · Üye ... · ¸E-imzalıdır · Katip ... · ¸E-imzalıdır