Konya 4. Asliye Ticaret Mahkemesi E.2024/699 K.2025/81

Davacı 02/10/2024 tarihli dilekçesiyle; ihyası istenilen ... Ticaret Ltd. Şti.nin müvekkiline borcu nedeniyle Konya . İcra Dairesinin ... Esas (Eski Esas:... ) sayılı dosyasıyla icra takibine başlandığını, icra işlemlerini devam ederken borçlu şirketin 26.05.2015 tarihinde terkin edildiğini, müvekkilinin alacağının borçlu şirketin terkininden önce doğduğunu, müvekkilinin alacağının hüküm altına alınmadan borçlu şirketin terkinine karar verilmesinin hukuka aykırı olduğunu, usulüne uygun bir terkin olmadığını, beş yıllık hak düşürücü süreye bakılmaksızın şirketin ihyasının gerektiğini beyan ederek, ... Ticaret Ltd. Şti.nin ihyasına karar verilmesini dava ve talep etmiştir.

Dilekçeler aşaması tamamlanmış, taraflara duruşma gününü bildirir davetiye tebliğ edilerek duruşma açılmıştır.

Davalı Ticaret Sicili Müdürlüğü, ihyası istenilen şirketin terkin işleminde herhangi bir kusurlarının bulunmadığını, bu davalarda yasal hasım olduklarını beyan ederek, ek tasfiyeye karar verilmesi halinde tasfiye memuru da tayin edilmesini ve yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasını istemiştir.

İhyası istenilen şirkete ve bu şirketin terkinine ilişkin ilgili ticaret sicili müdürlüğü kayıtları ve Konya . İcra Müdürlüğünün ... esas sayılı dosyası getirtilmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, limited şirketin ihyası isteminden ibarettir.

6102 s. TTK'nın geçici 7/4. maddesine göre. "Ticaret sicili müdürlüklerince; a) Kapsam dâhilindeki şirket ve kooperatiflerin ticaret sicilindeki kayıtlı son adreslerine ve sicil kayıtlarına göre şirket veya kooperatifi temsil ve ilzama yetkilendirilmiş kişilere bir ihtar yollanır. Yapılacak ihtar, ilan edilmek üzere Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Müdürlüğüne aynı gün gönderilir.

İlan, ihtarın ulaşmadığı durumlarda, ilan tarihinden itibaren otuzuncu günün akşamı itibarıyla, 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre yapılmış tebligat yerine geçer.

Ayrıca anılan ilan, bildirici niteliği haiz olarak ilgili ticaret ve sanayi odası veya ticaret, sanayi ya da deniz ticaret odasının internet sitesinde aynen yayımlanır. b) 559 sayılı Kanun Hükmünde Kararname gereğince sermaye artırımında bulunmayarak münfesih olan şirketlere yapılacak ihtarda; ortaklarından, yönetici veya denetçilerden ya da müdürlerinden tebliğ tarihinden itibaren iki ay içinde tasfiye memurunun bildirilmesi,

aksi takdirde, bu madde hükümlerine göre ticaret sicili kayıtlarından unvanın silineceği, şirkete ait malvarlığının unvana ilişkin kaydın silindiği tarihten itibaren on yıl sonra Hazineye intikal edeceği ve bunun kesin olduğu açıkça yazılır. c) Bu fıkranın (b) bendinde belirtilen şirketler dışında kalan kapsam dâhilindeki diğer münfesih şirketler ile kooperatiflerden ayrıca, faaliyetlerine devam etme isteğinde bulunmaları hâlinde münfesih olma nedenini ortadan kaldıran işlemlerin yapılarak ispat edici belgelerin bildirilmesi istenir."

6102 s. TTK'nın geçici 7/11. maddesine göre; " Dördüncü fıkra uyarınca yapılan ihtar ve ilana rağmen, süresi içinde cevap vermeyen veya tasfiye memurunu bildirmeyen yahut durumunu kanuna uygun hâle getirmeyen veya faaliyette bulunduğunu adres ve kanıtlarıyla birlikte bildirmeyen şirket ve kooperatiflerin unvanı ticaret sicilinden resen silinir. Resen unvanı silinen şirket ve kooperatifler, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi ile ilgili odanın internet sitesinde ilan edilir."

Anılan yasal düzenlemeler istinaden, şirketin geçici 7. maddeye dayalı olarak resen terkin edilebilmesi için, ticaret sicil müdürlüğü tarafından şirkete ve şirketin temsilcilerine münfesih olma nedenini ortadan kaldıran işlemlerin yapılarak ispat edici belgelerin ibrazı konusunda ihtarname gönderilmesinin gerektiği açıktır. Şirkete ve şirket temsilcilerine bu yönde bir ihtar gönderilmeksizin yapılan terkin işlemi hukuka aykırı olacaktır.

Somut olayda, ticaret sicil müdürlüğünden şirkete ve temsilcilerine ihtarname gönderilip gönderilmediği sorularak ilgili belge suretleri istenilmiş ise de sadece yapılan ilana ilişkin belgeler ibraz edilmiştir. Bu kapsamda ticaret sicil müdürlüğünce yapılan resen terkin işleminin yasal prosedüre uygun olmadığı kabul edilerek şirketin ihyasına karar vermek gerekmiştir.

Yargıtay HGK’nun 17.11.2022 gün ve ... E. ...

K. sayılı ilamı; "geçici 7. madde kapsamında ticaret sicil müdürlüğünce münfesih sayılarak re’sen terkin edilen bir şirketin aynı maddenin 15. fıkrası kapsamında ihyasına yönelik olarak açılan davada, gerçekleştirilen re’sen terkin işleminin hukuka aykırılığının tespiti hâlinde verilecek ihya kararı, niteliği gereği terkin işleminin iptaline ilişkin olması nedeniyle TTK’nın 547. maddesinde düzenlenen ek tasfiye kapsamına girmeyeceğinden, ihya kararı yanında şirkete tasfiye memuru atanması gerekmez.

Ancak geçici 7. madde kapsamında hukuka uygun şekilde gerçekleştirilen re’sen terkin işlemi sonrasında ortaya çıkan hukukî ihtilafların çözümü ve sonlandırılması amacıyla şirketin ihyasının gerektiği bir durumda geçici 7. maddenin 15. fıkrasına dayalı olarak açılan ihya davasında, terkin edilen şirketle ilgili oluşan ihtilafın çözümüyle sınırlı olarak verilecek olan ihya kararı, niteliği itibariyle ek tasfiye kapsamında verilen bir karar olduğundan TTK’nın 547/2. maddesi uyarınca ihya kararıyla birlikte ek tasfiye işlemlerini yürütmesi için tasfiye memuru atanması zorunludur.

Hukuk Genel Kurulunun 28.09.2021 tarihli ve ... E., ... K. sayılı kararında da aynı hususlar benimsenmiştir."

Somut olayda, ticaret sicil müdürlüğü tarafından yapılan resen terkin işleminin 6100 s. TTK'nın geçici 7. maddesine aykırı olduğu sonucuna varıldığından anılan emsal nitelikteki içtihat da göz önünden bulundurularak ihyasına karar verilen şirkete tasfiye memuru tayin edilmemiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.

Başkan ... Üye ... Üye ... Katip ...