Adana Bölge Adliye Mahkemesi 3. Hukuk Dairesi E.2021/1194 K.2022/1819

Av. ...

DAVA

Tazminat (Ölüm Ve Cismani Zarar Sebebiyle Açılan Tazminat)

KARAR TARİHİ : 04/10/2022

GEREKÇELİ KARARIN

YAZILDIĞI TARİH : ...

Adana Asliye Ticaret 2. Mahkemes'nin 23.12.2020 tarih ve 2018/... Esas, 2020/... Karar sayılı kararına yönelik olarak istinaf kanun yoluna başvurulmuş olmakla Dairemize gönderilen dosyanın yapılan incelemesinde;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMALARININ ÖZETİ

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; 29.05.2018 tarihinde çift taraflı ve yaralanmalı trafik kazası meydana geldiğini, meydana gelen bu kazada müvekkili ...'nın yaralandığını, meydana gelen kazada ... plakalı araç sürücüsü ...'in kusurlu olduğunu belirterek fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak koşuluyla 100,00-TL geçici ve kalıcı maluliyetin davalıdan tahsilini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Davanın usul ve esasa ilişkin itirazları kapsamında reddine, yargılama gideri ve vekalet ücretinin davacı tarafa yükletilmesini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece, davanın reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF NEDENLERİ

Karara karşı davacı vekili.

Anayasa Mahkemesi Kararı gereğince maluliyet raporunun Maluliyet Tespit İşlemlerinin Yönetmeliğine göre, düzenlenemiyorsa Çalışma Gücü ve Meslekte Kazanma Gücü Kaybı Oranı Tespit İşlemleri Yönetmeliğine uygun olarak düzenlenmesi gerektiğini, uygulanması için yasal dayanağı olmayan, Özürlülük Ölçütü, Sınıflandırması ve Özürlülere Verilerek Sağlık Kurulu Raporları Hakkındaki Yönetmeliğine göre rapor düzenlenmesinin kabul edilemeyeceğini, Cumhuriyet Üniversitesi Hastanesi Ortopedi ve Travmatoloji Bölümünde,

geçirilen kaza neticesinde müvekkilinin 3.8a ve şekil 3.8b.ye göre kalça hareket kısıtlılığına bağlı özrü %14 ve kişi özrü %7 olarak hesaplandığı halde, ATK 2. İhtisas Dairesi tarafından maluliyetinin bulunmadığının belirtilmesini kabul etmenin mümkün olmadığını, heyetin belirlediği maluliyet oranının, tedavi, muayene evrakı ve iyileşme süreci de göz önüne alındığında hayatın olağan akışına aykırı olduğunu, ayrıca davanın reddedilmesi sonucu davalı lehine 4.080,00-TL karşı vekalet ücretine haksız olarak hükmedildiğini,

2 Ocak 2020 tarihli AAÜT 13. maddesinde "hükmedilen ücret kabul veya reddedilen miktarı geçemez." maddesi gereğince davalıya hükmedilecek karşı vekalet ücretinin 100,00-TL olabileceğini belirterek kararın kaldırılmasını talep etmiştir.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, 6098 sayılı Türk Borçlar Kanunu'nun 49, 50 ve 54. maddeleri kapsamında, trafik kazasına dayalı açılan, sürekli iş göremezlikten kaynaklanan maddi tazminat davasıdır.

Davanın reddine karar verilmiş, karar davacı vekili tarafından istinaf edilmiştir.

Davacı vekilinin maluliyet durumuna ilişkin istinaf başvurusunun incelenmesinde;

Bilindiği üzere Yargıtayın yerleşik uygulamasına göre maluliyet oranları Adli tıp Kurumu 3. İhtisas dairesi ya da Üniversitelerin Adli Tıp Anabilim dalı başkanlığından oluşturulacak bilirkişi heyetinden kaza tarihi itibari ile yürürlükte olan mevzuat yönetmelik hükümlerine uygun olacak şekilde belirlenmesi gerekmektedir.

Buna göre 01/06/2015 ile 20/02/2019 tarihleri arasındaki kazalar için 30/3/2013 tarihli ve 28603 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan "Özürlülük Ölçütü, Sınıflandırması ve Özürlülere Verilecek Sağlık Kurulu Raporları Hakkında Yönetmelik" çerçevesinde düzenlenmiş sağlık kurulu raporu alınması gerekmektedir.

Açıklamalar ışığında eldeki dosyaya baktığımızda, kaza tarihinin 29/05/2018 olup mahkemesince hükme esas alınan 29/01/2020 tarihli Adli Tıp Kurumu 2. İhtisas Kurulu tarafından düzenlenen maluliyet raporunun, kaza tarihi olan 29/05/2020 tarihinde yürürlükte bulunan 30/03/2013 tarihli ve 28603 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan "Özürlülük Ölçütü, Sınıflandırması ve Özürlülere Verilecek Sağlık Kurulu Raporları Hakkında Yönetmelik" hükümleri çerçevesinde düzenlendiği, davacının son film ve grafileri incelenmek ve heyet tarafından bizzat muayene edilmek sureti ile raporun hazırlandığı,

kemik kırığının tek başına maluliyete sebep olmayacağı, davacılar vekili tarafından ileri sürülen Cumhuriyet Üniversitesi Sağlık Hizmetleri Araştırma ve Uygulama Hastanesi tarafından düzenlenen 31.10.2019 tarihli heyet raporunun da ATK maluliyet raporunda irdelendiği, heyet raporunda belirtilen özür oranının raporun düzenlenme şekli ve düzenleyen kurumun Adli Tıp Anabilim Dalı Başkanlığı olmaması nedeniyle ATK maluliyet raporu ile çelişki oluşturduğundan söz edilemeyeceği anlaşılmakla, davacı vekilinin istinaf başvurusu yerinde görülmemiştir.

Davacı vekilinin vekalet ücretine yönelik istinaf başvurusunun incelenmesinde;

Davanın belirsiz alacak davası olarak 100,00TL sürekli iş göremezlikten kaynaklı maddi tazminat davası olarak açıldığı ve dava değeri arttırılmaksızın davanın reddine karar verildiği anlaşılmaktadır.

Karar tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT'nin Tarifelerin üçüncü kısmına göre ücret başlıklı 13. Maddesinde" (1) Bu Tarifenin ikinci kısmının ikinci bölümünde gösterilen hukuki yardımların konusu para veya para ile değerlendirilebiliyor ise avukatlık ücreti, davanın görüldüğü mahkeme için bu Tarifenin ikinci kısmında belirtilen maktu ücretlerin altında kalmamak kaydıyla (7 nci maddenin ikinci fıkrası, 10 uncu maddenin üçüncü fıkrası ile 12 nci maddenin birinci fıkrası, 16 ncı maddenin ikinci fıkrası hükümleri saklı kalmak kaydıyla) bu Tarifenin üçüncü kısmına göre belirlenir. (2) Ancak, hükmedilen ücret kabul veya reddedilen miktarı geçemez..." şeklinde belirtilmektedir.

Bu itibarla reddedilen dava değeri olan 100,00TL miktarını aşacak şekilde 4.080,00TL miktarında davalı lehine vekalet ücreti tayini yerinde görülmemekle davacı vekilinin bu yöndeki istinaf başvurusunun kabulüne karar vermek gerekmiştir.

HMK'nın 355. Maddesi gereği, kamu düzenine aykırılık teşkil eden hususlar hariç tutularak, istinaf neden ve gerekçeleri ile sınırlı olmak üzere yapılan incelemede;

HMK 353/1-b-2 maddesine göre" Yargılamada eksiklik bulunmamakla beraber, kanunun olaya uygulanmasında hata edilip de yeniden yargılama yapılmasına ihtiyaç duyulmadığı takdirde veya kararın gerekçesinde hata edilmiş ise düzelterek yeniden esas hakkında" duruşma yapılmadan karar verilebileceği düzenlenmiştir. Dosya kapsamına göre yeniden yargılama yapılmasına gerek bulunmadığı, davacı vekilinin istinaf başvurusu kısmen haklı görülmekle vekalet ücreti miktarında düzenleme yapılmak üzere istinaf talebinin kısmen kabulüne, HMK'nın 353/1-b.2 maddesi uyarınca davanın reddine karar verilmek üzere ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasına karar verilmesi gerekmiş olup aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.