Adana Bölge Adliye Mahkemesi 9. Hukuk Dairesi E.2022/2718 K.2023/538

Av. ...

DAVANIN KONUSU

İtirazın İptali

İSTİNAF KARARININ

KARAR TARİHİ : 14/09/2023

KARAR YAZIM TARİHİ

Adana 1.Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2022/... esas 2022/... karar sayılı kararına karşı istinaf başvurusu üzerine dosya Dairemize gönderilmiş olmakla, dosya içerisinde bulunan belgeler okunup incelendi. Üye hakimin görüşü değerlendirildi.

DAVACININ İDDİALARININ ÖZETİ

Davacı vekili, Adana Genel İcra Müdürlüğü'nün 2021/... esas sayılı dosyasında davalı borçlu sıfatıyla yer alan ...'nin sahibi ve yetkilisi ... ile müvekkilinin sahibi bulunduğu şirket arasında gübre alış verişi yapılması konusunda anlaşma sağlandığını, davalı ... yapılacak olan alış verişe istinaden müvekkilinden şahsi hesabından kendi hesabına para göndermesini istediğini, müvekkili şahsına ürün alımına istinaden toplamda 180.800.TL ön ödeme yapıldığını, davalının müvekkilinden 180.800.TL bedeli ürün teslimine ilişkin olarak aldığını ancak ürünleri teslim etmediğini,

bunun üzerine müvekkilinin kendisine teslim edilmeyen ürünlere istinaden gönderdiği bedelin iadesi için Adana 5. Noterliği'nin 19/03/2021 tarih ve ... yevmiye no ile ihtarname gönderdiğini, müvekkilinin davalı tarafça teslim edilmeyen ürünler ile ilgili olarak gönderdiği 180.800.TL bedelin iadesi için Adana Genel İcra Müdürlüğü'nün 2021/... esas sayılı dosyası ile icra takibine geçildiğini, davalı tarafından itiraz üzerine takibin durdurulduğunu belirterek davalının icra takibine yapmış olduğu haksız ve kütüniyetli itirazın iptaline, takibin devamına,

% 20 den aşağı olmamak kaydı ile icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep ve dava etmiştir.

DAVACININ SAVUNMALARININ ÖZETİ

Davacı vekili, davacının dava dilekçesinde belirttiği hususların herhangi bir hukuki dayanağının olmadığını, davanın reddi ile davacı aleyhine % 20 den aşağı olmamak üzere kötüniyet tazminatı hükmedilmesine karar verilmesi gerektiğini beyan etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARAR ÖZETİ

Yerel mahkemece verilen karar ile;" davacı tarafça görevsizlik kararı üzerine zorunlu arabuluculuğa başvurulmuş ise de, mahkememizde görülen davanın görevsiz mahkemedeki davanın devamı niteliğinde olduğu ve dolayısıyla dava tarihinin dava dilekçesinin görevsiz mahkemeye verildi tarih olduğunun kabulü gerektiği, dava tarihi olan 02/01/2019 tarihi itibariyle yürürlükte bulunan 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 5/A maddesine göre, itirazın iptali davası açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olması gerektiği, yasal düzenleme dikkate alındığında söz konusu dava şartının noksanlığı sonradan giderilebilecek nitelikte olmadığı,

davacı tarafça arabuluculuk kurumuna başvurulmaksızın doğrudan doğruya mahkememizde eldeki itirazın iptali davasının açıldığı, bu itibarla eldeki davada dava şartının gerçekleşmediği anlaşılmakla 6100 sayılı HMK'nın 115/1. ve 114/2.maddeleri ile 6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 5/A maddesi hükümleri gözetilerek 6100 sayılı HMK'nın 115/2.maddesi gereğince dava şartı noksanlığından usulden reddine" şeklinde karar verilmiştir.

DAVACI TARAFINDAN İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ

avacı vekili tarafından verilen istinaf dilekçesi ile; Asliye Hukuk Mahkemesi'ne 28/05/2019 tarihinde dava açıldığını, yargılama devam ederken 12/07/2019 tarihinde arabuluculuya başvurulduğunu, ve tarafların uzlaşmadığına dair tutanak düzenlendiğini, Asliye Hukuk Mahkemesi 2017/... esas sayılı dosyasında Ticaret Mahkemesinin görevli olduğunu belirterek görevsizlik kararı verdiğini, eldeki dosyada istisnai olarak görevsiz mahkeme aşamasında bu eksikliğin giderildiği ve görevli mahkeme olan Ticaret Mahkemesinde davanın esasına girilmeden arabuluculuk işlemlerinin tamamlandığını belirterek ilk derece mahkemesi kararının kaldırılmasını talep ve beyan etmiştir.

DELİLLER

Taraf vekillerinin beyan ve dilekçeleri ve tüm dosya kapsamı.

GEREKÇE

Dava, icra takibine yapılan itirazın iptali talebine ilişkindir.

Davacı tarafından, Adana 2. Asliye Hukuk Mahkemesi'ne açılan dava ile taraflar arasındaki gübre alım satımından kaynaklanan ticari ilişki nedeniyle, davalıya avans olarak para gönderilmesine rağmen, satın alınan malın teslim edilmediği, bedelin iadesi talebiyle başlatılan icra takibine yapılan itirazın haksız olduğu iddia edilmiş, mahkemece, davanın Ticaret Mahkemesi'nin görev alanına girdiğinden bahisle görevsizlik kararı vermiş, Adana 1.Asliye Ticaret Mahkemesi ise, davanın zorunlu arabulucuya tabi olduğu ve arabuluculuk dava şartının yerine getirilmediğinden bahisle, davanın usulden reddine karar vermiştir.

Karara karşı davacı vekilince istinaf kanun yoluna başvurulduğu anlaşılmıştır.

İstinaf incelemesi HMK.nun 355. Maddesi gereğince davacı vekilinin istinaf sebepleri ve kamu düzeni ile sınırlı olmak üzere yapılmıştır.

Davanın, itirazın iptali davası olup, 01/07/2021 tarihinde açılan davada çözümlenmesi gereken sorunun, arabulculuk dava şartının sonradan tamamlanabilir bir dava şartı olup olmadığı hususundan kaynaklanmaktadır.

01.01.2019 tarihinde yürürlüğe giren 6102 sayılı Kanun'un 5/A. maddesinde "dava şartı olarak arabuluculuk" başlığı ile; "Bu Kanun'un 4. maddesinde ve diğer kanunlarda belirtilen ticari davalarda konusu bir miktar paranın ödenmesi olan alacak ve tazminat talepleri hakkında dava açılmadan önce arabulucuya başvurulmuş olması dava şartıdır" şeklinde düzenleme yapılmıştır.

6325 sayılı Hukuk Uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu'nun 18/A maddesi uyarınca, 2.fıkrası son cümlesine göre ise; "(1) İlgili kanunlarda arabulucuya başvurulmuş olması dava şartı olarak kabul edilmiş ise arabuluculuk sürecine aşağıdaki hükümler uygulanır.

(2) Davacı, arabuluculuk faaliyeti sonunda anlaşmaya varılamadığına ilişkin son tutanağın aslını veya arabulucu tarafından onaylanmış bir örneğini dava dilekçesine eklemek zorundadır. Bu zorunluluğa uyulmaması hâlinde mahkemece davacıya, son tutanağın bir haftalık kesin süre içinde mahkemeye sunulması gerektiği, aksi takdirde davanın usulden reddedileceği ihtarını içeren davetiye gönderilir. İhtarın gereği yerine getirilmez ise dava dilekçesi karşı tarafa tebliğe çıkarılmaksızın davanın usulden reddine karar verilir. Arabulucuya başvurulmadan dava açıldığının anlaşılması hâlinde herhangi bir işlem yapılmaksızın davanın, dava şartı yokluğu sebebiyle usulden reddine karar verilir.

Davanın ticari nitelikte ve dava tarihi itibariyle zorunlu arabulucuya tabi dava olduğu sabit olup, davacı tarafından her ne kadar, görevsizlik kararından sonra arabuluculuğa başvurulmuş ise de, Ticaret Mahkemesindeki davanın, görevsizlik kararı veren Asliye Hukuk Mahkemesindeki davanın devamı niteliğinde olduğu, davacı tarafından, dava tarihi olan 01/07/2021 tarihinden önce arabuluculuğa başvurulmadığı, ancak, arabuluculuğun dava tarihinde yerine getirilmesi gereken bir dava şartı olup, sonradan tamamlanabilir ve giderilebilir şartlardan olmadığı, mahkemece verilen, davanın usulden reddine ilişkin kararın usul ve yasaya uygun olduğu anlaşılmıştır.

Yukarıda açıklanan nedenlerle, ilk derece mahkemesince verilen kararın usul ve yasaya uygun olduğu anlaşılmakla davacı vekilinin istinaf başvurusunun reddine karar vermek gerekmiş ve buna dair aşağıdaki hüküm kurulmuştur.

... · Başkan · ... · ¸e-imzalıdır · ... · Üye · ... · ¸e-imzalıdır · ... · Üye · ... · ¸e-imzalıdır · ... · Katip · ... · ¸e-imzalıdır