Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 21. Hukuk Dairesi E.2022/430 K.2024/379

Taraflar arasındaki itirazın iptali istemine ilişkin davaların yargılaması sonunda ilamda yazılı gerekçelerle asıl ve birleşen davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hükme karşı davacı/lı vekilince süresinde istinaf kanun yoluna başvurulması üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

ASIL DAVADA DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili banka ile davalı ... Tıbbi ve San. Gaz. Mak. İml. İnş. Pet. İhr. San. ve Tic. Ltd.

Şti. arasında 04/01/2016 tarihli Genel Kredi Sözleşmeleri imzalandığını, diğer davalılarında müteselsil kefil olarak sözleşmeyi imzaladığını, sözleşme gereğince borçlu şirkete beş ayrı kredi ve 4273********4013 nolu kredi kartının kullandırıldığını, davalı şirketin hesapların ve kredi kartı kullanımına ilişkin ekstre geri ödemelerini yapmadığını, borcun ödenmemesi üzerine hesabın Ankara 2. Noterliğinin 24/01/2019 tarih ve 1764 yevmiye nolu ihtarnamesi ile kat edildiğini, borcun ödenmemesi üzerine Ankara 10. İcra Müdürlüğü'nün 2019/17197 Esas sayılı dosyası ile ilamsız icra takibi yapıldığını,

davalıların takibe haksız itirazı üzerine takibin durdurulduğunu, bu nedenle davalıların yapmış olduğu haksız itirazın iptali ile takibin devamına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalılara dava dilekçesinin tebliğ edildiği, davaya karşı cevap vermedikleri görülmüştür.

BİRLEŞEN DAVADA DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde özetle;müvekkili banka ile davalı ... Tıbbi ve San. Gaz. Mak. İml. İnş. Pet. İhr. San. ve Tic. Ltd.

Şti. arasında 04/01/2016 tarihli Genel Kredi Sözleşmeleri imzalandığını, diğer davalılarında müteselsil kefil olarak sözleşmeyi imzaladığını, sözleşme gereğince borçlu şirkete beş ayrı kredi ve 4273********4013 nolu kredi kartının kullandırıldığını, davalı şirketin hesapların ve kredi kartı kullanımına ilişkin ekstre geri ödemelerini yapmadığını, borcun ödenmemesi üzerine hesabın Ankara 2. Noterliğinin 24/01/2019 tarih ve 1764 yevmiye nolu ihtarnamesi ile kat edildiğini, borcun ödenmemesi üzerine Ankara 10. İcra Müdürlüğü'nün 2019/17196 Esas sayılı dosyası ile ilamsız icra takibi yapıldığını,

davalıların takibe haksız itirazı üzerine takibin durdurulduğunu, bu nedenle davalıların yapmış olduğu haksız itirazın iptali ile takibin devamına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalılar vekili cevap dilekçesinde özetle; açılan davayı kabul etmediklerini, davacının takip konusu ettiği alacağın henüz vadesinin gelmediğini, müvekkilinin davacıya olan borcunu ödemeye devam ettiğini, davacının müvekkilinden talep ettiği faiz oranlarının fahiş olduğunu, davanın haksız olduğunu, bu nedenlerle davanın reddine karar verilmesini istemiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece; dosya kapsamında alınan 06/04/2021 tarihli kök ve 10/09/2021 tarihli ek bilirkişi raporları ile; davalılar yönünden hesap kat ihtarı tebliğ edildiği için temerrüt tarihleri dikkate alınarak. 2020/138 Esas sayılı dosyasındaki Ankara 10. İcra Müdürlüğü'nün 2019/17197 esas sayılı takip dosyasında; davalı ... Tıbbi ve San. Gazları Mak. İml. İnş. Pet. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. yönünden.

123.358,97 TL asıl alacak, 45.771,64 TL işlemiş faiz, 2.288,58 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 171.419,19 TL, davalı ... yönünden. 121.347,88 TL asıl alacak, 45.038,71 TL işlemiş faiz, 2.251,94 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 168.638,53 TL, Davalı ... Yönünden.

121.347,88 TL asıl alacak, 45.038,71 TL işlemiş faiz, 2.251,94 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 168.638,53 TL, borçlu olduklarının tespit edilği, birleşen 2020/130 Esas sayılı dosyasında, davalıların Ankara 10. İcra Müdürlüğü'nün 2019/17196 esas sayılı takip dosyasında; davalı ... Tıbbi ve San. Gazları Mak. İml. İnş. Pet. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. yönünden.

6.469,33 TL asıl alacak, 5.527,21 TL işlemiş faiz, 276,36 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 12.272,90 TL, Davalı ... Yönünden. 6.469,33 TL asıl alacak, 5.506,48 TL işlemiş faiz, 275,32 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 12.251,13 TL, davalı ... yönünden.

6.469,33 TL asıl alacak, 5.506,48 TL işlemiş faiz, 275,32 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 12.251,13 TL talep edebileceği, davalı gerçek kişiler yönünden ise hesap kat ihtarının tebliğ edilip bir günlük ödeme süresi sonrası icra takibinden önce temerrüt gerçekleştiği için temerrüt tarihi ile icra takibi aralığında işlemiş temerrüt faizi talep edilmesinin mümkün olduğu davacı bankanın Ankara 10. İcra Müdürlüğü'nün 2019/17197 esas sayılı takip dosyasında, davalı ...

Tıbbi ve San. Gazları Mak. İml. İnş. Pet. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. Yönünden. 123.358,97 TL asıl alacak, 45.771,64 TL işlemiş faiz, 2.288,58 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 171.419,19 TL, Davalı ... Yönünden. 121.347,88 TL asıl alacak, 45.038,71 TL işlemiş faiz, 2.251,94 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 168.638,53 TL, davalı ... Yönünden.

121.347,88 TL asıl alacak, 45.038,71 TL işlemiş faiz, 2.251,94 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 168.638,53 TL, borçlu olduklarının tespit edilği, Birleşen 2020/130 Esas sayılı dosyasında, davalıların Ankara 10. İcra Müdürlüğü'nün 2019/17196 esas sayılı takip dosyasında. Davalı ... Tıbbi ve San. Gazları Mak. İml. İnş. Pet. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. Yönünden.

6.469,33 TL asıl alacak, 5.527,21 TL işlemiş faiz, 276,36 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 12.272,90 TL, Davalı ... Yönünden. 6.469,33 TL asıl alacak, 5.506,48 TL işlemiş faiz, 275,32 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 12.251,13 TL, Davalı ...Yönünden.

6.469,33 TL asıl alacak, 5.506,48 TL işlemiş faiz, 275,32 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 12.251,13 TL talep edebileceği icra takibi ile talep edilen asıl alacağa yıllık % 40 oranında temerrüt faizi uygulanmasının sözleşme hükümlerine uygun olduğu anlaşılmakla davanın kısmen kabulüne 2020/138 Esas sayılı dosyasında talebin kısmen kabulü ile, davalıların Ankara 10. İcra Müdürlüğü'nün 2019/17197 esas sayılı takip dosyasına vaki itirazlarının iptali ile; takibin davalı ...

Tıbbi ve San. Gazları Mak. İml. İnş. Pet. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.

Yönünden;123.358,97 TL asıl alacak, 45.771,64 TL işlemiş faiz, 2.288,58 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 171.419,19 TL alacak üzerinden devamına, takip tarihinden itibaren asıl alacağa (123.358,97 TL) yıllık %40 temerrüt faizi ve faizin %5'i nispetinde BSMV yürütülmesine, hükmolunan alacağın (171.419,19 TL) %20'si oranında takdir edilen 34.283,84 TL icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine,

davalı ... yönünden;121.347,88 TL asıl alacak, 45.038,71 TL işlemiş faiz, 2.251,94 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 168.638,53 TL alacak üzerinden devamına, takip tarihinden itibaren asıl alacağa (121.347,88 TL) yıllık %40 temerrüt faizi ve faizin %5'i nispetinde BSMV yürütülmesine, hükmolunan alacağın (168.638,53 TL) %20'si oranında takdir edilen 33.727,71 TL icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine,

davalı ... yönünden;121.347,88 TL asıl alacak, 45.038,71 TL işlemiş faiz, 2.251,94 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 168.638,53 TL alacak üzerinden devamına, takip tarihinden itibaren asıl alacağa (121.347,88 TL) yıllık %40 temerrüt faizi ve faizin %5'i nispetinde BSMV yürütülmesine, hükmolunan alacağın (168.638,53 TL) %20'si oranında takdir edilen 33.727,71 TL icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, fazlaya ilişkin taleplerin reddine, davalılar vekilinin kötü niyet tazminatı isteminin reddine, birleşen 2020/130 Esas sayılı dosyasında talebin kısmen kabulü ile,

davalıların Ankara 10. İcra Müdürlüğü'nün 2019/17196 esas sayılı takip dosyasına vaki itirazlarının iptali ile; takibin, davalı ... Tıbbi ve San. Gazları Mak. İml. İnş. Pet. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. Yönünden.

6.469,33 TL asıl alacak, 5.527,21 TL işlemiş faiz, 276,36 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 12.272,90 TL alacak üzerinden devamına, takip tarihinden itibaren asıl alacağa (6.469,33 TL) yıllık %40 temerrüt faizi ve faizin %5'i nispetinde BSMV yürütülmesine, hükmolunan alacağın (12.272,90TL) %20'si oranında takdir edilen 2.454,58 TL icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, davalı Recep AydınYönünden.

6.469,33 TL asıl alacak, 5.506,48 TL işlemiş faiz, 275,32 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 12.251,13 TL alacak üzerinden devamına, takip tarihinden itibaren asıl alacağa (6.469,33 TL) yıllık %40 temerrüt faizi ve faizin %5'i nispetinde BSMV yürütülmesine, hükmolunan alacağın (12.251,13 TL) %20'si oranında takdir edilen 2.450,23 TL icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, davalı ... Yönünden.

6.469,33 TL asıl alacak, 5.506,48 TL işlemiş faiz, 275,32 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 12.251,13 TL alacak üzerinden devamına, takip tarihinden itibaren asıl alacağa (6.469,33 TL) yıllık %40 temerrüt faizi ve faizin %5'i nispetinde BSMV yürütülmesine, hükmolunan alacağın (12.251,13 TL) %20'si oranında takdir edilen 2.450,23 TL icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, fazlaya ilişkin taleplerin reddine, davalılar vekilinin kötü niyet tazminatı isteminin reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF SEBEPLERİ

Davacı vekili istinaf dilekçesinde özetle; ilk derece mahkemesinin kısmen kabul kısmen ret kararında reddedilen kısım yönünden usul ve yasaya aykırı olduğunu,

Kullandırılan kredinin ödenmemesi üzerine hesabın kat edildiğini, kat ihtarında 163.888,75 TL alacak tespit edildiğini, asıl borçlu şirkete 28/01/2019, davalı kefil ...'a 28/01/2019, davalı ...'e ise 26/01/2019 tarihinde kat ihtarının tebliğ edildiğini, davalıların temerrütünün 28/01/2019 tarihi olması gerekirken bankacı bilirkişi tarafından farklı bir tarih tespit edildiğini, hesap kat bakiyesi yönünden bankacı bilirkişinin tespitinin hatalı olduğunu, ayrıca kefillerin devre faizinden sorumlu tutulması gerekirken sorumlu tutulmamasının hatalı olduğunu, bu nedenlerle ilk derece mahkemesi kararının kaldırılarak talepleri doğrultusunda karar verilmesini istemiştir.

HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLERİN VE İSTİNAF SEBEPLERİNİN DEĞERLENDİRİLMESİ

Dava; genel kredi sözleşmesinden kaynaklanan alacağın tahsiline yönelik olarak başlatılan ilamsız icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir. 6100 Sayılı HMK'nın 355.maddesi gereğince, istinaf incelemesinin istinafa gelen tarafın sıfatı ile istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak kamu düzenine aykırılık bulunup bulunmadığı hususu gözetilerek ilk derece mahkemesinin taraflar arasındaki ihtilafta görevli mahkeme oluşu ve eldeki davada kesin yetki kuralına da aykırılık bulunmadığı anlaşılmakla işin esasına girilerek yapılan incelemede;

Ankara 2. Noterliğinin 24/01/2019 tarih ve 1764 yevmiye no'lu ihtarnamesinin incelenmesinde; ihtar edenin ... A.Ş., muhataplarının ... Tıbbi ve Sanayi Gazları Mak.İml.İnş.Pet.İth.İhr.San.ve Tic.Ltd.Şti, ... ve ... olup, 24.01.2019 tarihi itibariyle.

4273 xxxxxxxx4013 Nolu kart sebebiyle 5.908,67 TL, 1332 6298785 hesap nolu kredili mevduat sebebiyle 5.963,21 TL, 1332 7821409 hesap nolu TL kredi sebebiyle 19.849,32 TL, 1332 7824667 hesap nolu kredi sebebiyle 34.921,64 TL, 1332 7825883 hesap nolu kredi sebebiyle 61.354,24 TL, 1332 7825886 hesap nolu TL Borçlu cari hesaptan kaynaklanan 35.891,67 TL olmak üzere toplam plam 163.888,75 TL alacağın 24 saat içinde ödenmesinin ihtar edildiği, ihtarnamenin asıl borçlu şirket ve ...'a 28/01/2019 tarihinde, ...'a ise 26/01/2019 tarihinde tebliğ edildiği,

Ankara 10. İcra Müdürlüğü'nün 2019/17197 Esas sayılı takip dosyasının incelenmesinde; alacaklısının ... A.Ş., borçlularının ... Tıbbi ve Sanayi Gazları Mak.İml.İnş.Pet.İth.İhr.San.ve Tic.Ltd.Şti, ... ve ... olup, 123.736,13 TL Asıl Alacak, 48.265,55 TL İşlemiş faiz ve 2.413,29 TL Faizin %5 Gider Vergisi olmak üzere toplam 174.414,97 TL alacağının tahsiline yönelik olarak ilamsız icra takibi başlatıldığı, davalıların itirazı üzerine takibin durdurulduğu,

Ankara 10. İcra Müdürlüğü'nün 2019/17196 Esas sayılı takip dosyasının incelenmesinde; alacaklısının ... A.Ş., borçlularının ... Tıbbi ve Sanayi Gazları Mak.İml.İnş.Pet.İth.İhr.San.ve Tic.Ltd.Şti, ... ve ... olup, 6.469,33 TL Asıl Alacak, 5.680,71 TL İşlemiş faiz, 284,04 TL Faizin %5 Gider Vergisi olmak üzere toplam 12.434,08 TL alacağının tahsiline yönelik olarak ilamsız icra takibi başlatıldığı, davalıların itirazı üzerine takibin durdurulduğu görülmüştür.

Bankacı bilirkişiden alınan rapor ve ek raporda özetle; davacı bankayla davalı borçlu şirket arasında 04/01/2016 tarihinde 500.000,00 TL limitle genel kredi sözleşmesi imzalandığını, her iki davalının sözleşmenin kefili olduğunu, davalı asıl borçlu şirkete KMH, destek kredisi ve cari hesap açıldığını, kullanılan kredinin ödenmemesi üzerine hesabın kat edildiğini, kat ihtarnamesinin davalı asıl borçlu şirket ile ...'a 28/01/2019 tarihinde, davalı ...'a 26/01/2019 tarihinde tebliğ edildiğini, ödeme için tanınan 24 saatlik sürenin bitiminin izleyen günü olan 30/01/2019 tarihi itibariyle temerrütün gerçekleştiğini,

sözleşmede BCH kredilerine uygulanan en yüksek faizin %30'u oranında temerrüt faizi alınacağının kararlaştırıldığını, davacının talep ettiği temerrüt faizinin daha düşük olduğunu, bu tespitler sonucu yapılan hesaplama sonucu 2020/138 Esas sayılı dosyasındaki Ankara 10. İcra Müdürlüğü'nün 2019/17197 esas sayılı takip dosyasında. Davalı ... Tıbbi ve San. Gazları Mak. İml. İnş. Pet. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. yönünden.

123.358,97 TL asıl alacak, 45.771,64 TL işlemiş faiz, 2.288,58 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 171.419,19 TL, Davalı ... ve ... yönünden. 121.347,88 TL asıl alacak, 45.038,71 TL işlemiş faiz, 2.251,94 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 168.638,53 TL, borçlu olduklarının tespit edilği, Birleşen 2020/130 Esas sayılı dosyasında, davalıların Ankara 10. İcra Müdürlüğü'nün 2019/17196 esas sayılı takip dosyasında. Davalı ... Tıbbi ve San. Gazları Mak.

İml. İnş. Pet. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. yönünden. 6.469,33 TL asıl alacak, 5.527,21 TL işlemiş faiz, 276,36 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 12.272,90 TL, Davalı ... ve ... yönünden.

6.469,33 TL asıl alacak, 5.506,48 TL işlemiş faiz, 275,32 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 12.251,13 TL talep edebileceği, davalı gerçek kişiler yönünden ise hesap kat ihtarının tebliğ edilip bir günlük ödeme süresi sonrası icra takibinden önce temerrüt gerçekleştiği için temerrüt tarihi ile icra takibi aralığında işlemiş temerrüt faizi talep edilmesinin mümkün olduğu belirtilmiştir.

Somut olaya gelince; davacı banka ile ... Tıbbi ve Sanayi Gazları Mak.İml.İnş.Pet.İth.İhr.San.ve Tic.Ltd.Şti arasında 04/01/2016 tarihli genel kredi sözleşmeleri imzalandığı ve davalı şirkete kredi kullandırıldığı, diğer davalı borçluların aynı limitle sözleşmenin müşterek ve müteselsil kefili olduğu, borcun ödenmemesi üzerine hesabın kat edildiği,

dosya kapsamına uygun, gerekçeli, denetim ve hüküm kurmaya elverişli bilirkişi raporunda da belirtildiği üzere hesap kat ihtarının tebliğleri dikkate alındığında davalıların 30/01/2019 tarihi itibariyle temerrüte düştükleri, kullanılan kredilerin taraflar arasında kararlaştırılan akdi faizi ile bankacı bilirkişinin tespit ettiği temerrüt faizinin davacı bankanın talep ettiği temerrüt faizinden daha yüksek olması ve taleple bağlılık ilkesi gereğince davacı bankanın talep ettiği %40 temerrüt faizi üzerinden yapılan hesaplama sonucu takip tarihi itibariyle asıl dava davada Ankara 10. İcra Müdürlüğü'nün 2019/17197 esas sayılı takip dosyasında.

Davalı ... Tıbbi ve San. Gazları Mak. İml. İnş. Pet. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. yönünden. 123.358,97 TL asıl alacak, 45.771,64 TL işlemiş faiz, 2.288,58 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 171.419,19 TL, Davalı ... ve ... yönünden.

121.347,88 TL asıl alacak, 45.038,71 TL işlemiş faiz, 2.251,94 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 168.638,53 TL, borçlu olduklarının tespit edilği, Birleşen 2020/130 Esas sayılı davada, davalıların Ankara 10. İcra Müdürlüğü'nün 2019/17196 esas sayılı takip dosyasında. Davalı ... Tıbbi ve San. Gazları Mak. İml. İnş. Pet. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti. yönünden.

6.469,33 TL asıl alacak, 5.527,21 TL işlemiş faiz, 276,36 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 12.272,90 TL, Davalı ... ve ... yönünden. 6.469,33 TL asıl alacak, 5.506,48 TL işlemiş faiz, 275,32 TL faizin % 5 gider vergisi, olmak üzere toplam 12.251,13 TL alacak üzerinden devamına yönelik ilk derece mahkemesi kararı usul ve yasaya uygundur.

Tüm bu nedenlerle ilk derece mahkemesinin asıl ve birleşen davanın kısmen kabul kısmen reddi yönündeki kararında herhangi bir isabetsizlik görülmediğinden asıl ve birleşen davada davacı vekilinin istinaf başvurusunun esastan reddine karar vermek gerekmiş ve takdiren aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.