Bursa Bölge Adliye Mahkemesi 5. Hukuk Dairesi E.2022/1273 K.2022/1969

Balıkesir Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 13/04/2022 tarih, 2021/1263 Esas, 2022/1098 sayılı kararının istinaf incelemesi neticesinde;

TALEP

Davacı dava dilekçesinde özetle; ... Soğuk Havacılık ve Kimyevi Madde Nakliyat San. Tic. Ltd.

Şti.nin 10.11.1999 tarihinde TTK. hükümlerine uygun olarak 7977 sicil nosu ile ticaret siciline tescil edildiğini ve Bandırma Vergi Dairesinde mükellef olduğunu, şirketin gayri faal olduğu gerekçesiyle vergi dairesince işyeri adresinde yapılan yoklama neticesinde mükellefiyetin resen terk edildiğinin tespit edildiğini, şirketin aktifinde yer olan 10 NT 688 plakalı 1996 model, Fatih 200/26 tipindeki aracın aktiften çıkarılması gerektiğinden ek tasfiyeye ihtiyaç duyulduğunu, plakası nedeniyle yüksek motorlu taşıtlar vergisi ödemek zorunda kalındığını,

aracın trafik cezasının bulunmadığını belirterek mal varlığının tamamen sağlanmadan bilgileri dışında terkin edilen şirketin aktifinde yer alan varlığı olmayan sadece Trafik Tescil Müdürlüğünde plakası olan aracın tasfiyesiyle sınırlı kalmak üzere şirketin ihyasına ve trafikten kaydının silinmesi için gereğinin yapılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Dava dilekçesi davalı tarafa usulüne uygun olarak tebliğ edilmiş olup, cevap dilekçesi sunmadığı anlaşılmıştır.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ

Mahkemece, TTK'nın geçici 7. maddesinin 4/a fıkrasında gösterildiği gibi ayrıca ilgililere ihtar gönderildiğini ispatlayan bir belge sunulmadığı, resen terkin işlemi yapılmadan evvel şirket tüzel kişiliğine ve şirketi temsil ve ilzama yetkili kişilere ayrı ayrı ihtar yapılmadığı, şirketin sicil kaydının usulüne uyulmadan silindiği, terkin işleminin usulüne uygun olmadığı gerekçesi ile davanın kabulü ile Bandırma Ticaret Sicili Müdürlüğünde 7977 sicil numarasında kayıtlı iken resen terkin edilen ...

Soğuk Havacılık ve Kimyevi Madde Nakliyat Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi hakkındaki re'sen terkin işleminin iptali ile anılı şirket tüzel kişiliğinin ihyasına ve ticaret siciline yeniden tesciline, davalı şirketin terkin işleminin usulüne uygun şekilde yapılmadığı, bu suretle davalı tarafın iş bu davanın açılmasına sebebiyet verdiği gerekçesi ile yargılama giderlerinin davalı tarafa yüklenmesine dair karar verilmiştir.

İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ

Davalı vekili istinaf dilekçesinde özetle; yasal hasım olan davalı aleyhine yargılama giderleri ve ilan masraflarına hükmedilmesi hukuka aykırılık teşkil ettiği, davacının talebinin şirketin ihyası değil, Türk Ticaret Kanununun 547/2. maddesi gereğince ek tasfiye talebi olduğu, bu nedenle ek tasfiye işlemlerinin gerçekleştirilebilmesi için tasfiye memuru atanması gerektiği gerekçeleri ile istinaf isteminde bulunmuştur.

DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE

Dava, 6102 sayılı TTK. geçici 7. maddesi uyarınca ticaret sicilden resen terkin edilen şirketin tüzel kişiliğinin ihyası istemine ilişkindir.

İnceleme, 6100 sayılı HMK'nın 355. madde hükmü uyarınca istinaf dilekçesinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak ve kamu düzenine aykırı hususların olup olmadığı gözetilerek yapılmıştır.

Dava dışı şirket; ... Soğuk Havacılık ve Kimyevi Madde Nakliyat San Tic Ltd Şti.nin 28.01.2014 tarihi itibariyle TTK.nın geçici 7.maddesine istinaden resen sicilden terkin edildiği, terkin işleminin 22/11/2013 tarihinde 8452 sayılı ticaret sicil gazetesinde ilan edildiği, davacı şirket ortağının şirket adına kayıtlı aracın tasfiyesi için şirketin ihyasını talep ettiği, bu hususta hukuki yararının bulunduğu tüm dosya kapsamından anlaşılmaktadır.

6102 sayılı TTK geçici 7/15 maddesinde “ticaret sicilinden kaydı silinen şirket veya kooperatifin alacaklıları ile hukuki menfaatleri bulunanların haklı sebeplere dayanarak silinme tarihinden itibaren beş yıl içinde mahkemeye başvurarak şirket veya kooperatifin ihyasını isteyebilecekleri” düzenlenmiş, aynı madde de “tasfiye edilmeksizin unvanı silinen şirket veya kooperatiflerin ortaya çıkabilecek mal varlığının unvana ilişkin kaydın silindiği tarihten itibaren on yıl sonra Hazine’ye intikal edeceği” öngörülmüştür.

Somut uyuşmazlıkta davacı ihyası istenen şirketin ortağı olup, şirketin tasfiye edilmeden sicilden terkin edildiğini, şirket üzerine kayıtlı aracın tasfiye işlemlerini gerçekleştirmek namına istinafa konu davayı açmıştır.

Şirketlerin terkin tarihi olan 22.11.2013 tarihi ile dava tarihi 06/12/2021 tarihi arasında yasal 5 yıllık hak düşürücü süre geçmekle birlikte davacı ortak, şirketin tasfiye edilmemiş mal varlığının bulunduğunu bildirdiğinden, şirketlerin mal varlığı bulunması durumunda tasfiye için 10 yıllık süre de dava açılabileceği Yargıtay 11. Hukuk Dairenin yerleşmiş içtihatları tarafından kabul edilmektedir. (Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin 2022/1451 Es.- 2022/2364 Karar sayılı ilamı da bu yöndedir.)

Bu durumda ihyası istenen şirketlerin tasfiyesi gereken mal varlığı bulunduğunun anlaşılması karşısında mahkemece davanın kabulü ile ihyasına karar verilmesinde hukuki isabetsizlik bulunmamakla birlikte;

Ancak. 6102 sayılı TTK.

547. maddesi gereğince, ihyanın kabulüne karar verilmesi halinde ek tasfiye işlemlerinin yapılabilmesi için tasfiye memuru atanmasının zorunlu olduğu, davada mahkemece ihyaya karar verildiği halde tasfiye memurunun atanmadığı görülmüş olup, yine davacı tarafça yargılama gideri talebi bulunmayıp yasal hasım olan sicil müdürlüğü aleyhine yargılama giderlerine hatalı şekilde karar verildiği, tasfiye memurunun atanmasının zorunlu olması nedeniyle bu konuda mahkeme kararının yukarıdaki gerekçelerle usul ve yasaya aykırı olduğu anlaşıldığından, davalının istinaf talebinin kabulü ile mahkeme kararının ortadan kaldırılmasına, hükmün 6100 sayılı HMK.

353/1-b-2 madde gereğince kaldırılarak, kaldırılan kararın yerine geçmek üzere yeniden hüküm tesisine dair aşağıdaki şekilde karar verilmiştir. (Yargıtay 11. Hukuk Dairesinin 14/10/2020 tarih, 2020/2299 Esas 2020/4113 Karar sayılı ilamı ile 05.10.2020 tarih 2020/1870 Es.- 2020/3804 Karar sayılı ilamları da bu yöndedir.)

... · Başkan · ... · ¸e-imzalıdır · ... · Üye · ... · ¸e-imzalıdır · ... · Üye · ... · ¸e-imzalıdır · ... · Katip · ... · ¸e-imzalıdır