Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 11. Hukuk Dairesi E.2023/173 K.2024/812

Taraflar arasında görülen davada yerel mahkemece verilen karar taraf vekillerince istinaf edilmekle, dosyadaki tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

DAVA

Davacı vekili, davalı asıl borçlu ..... ile banka arasındaki ... kapsamında geri ödeme planına göre borcun ödenmemesi nedeniyle hesapların kat edilerek asıl borçlu ile diğer davalı kefillere.... tarih ve ... yevmiye numaralı hesap kat ihtarnamesi keşide edildiğini, borcun ödenmemesi üzerine .....esas sayılı takip dosyası ile icra takibine başlandığını, takibe itiraz edildiğini ve takibin durdurulduğunu, sözleşmede kefalet, muacceliyet ve temerrüt halleri ile uygulanacak gecikme faiz oranı maddesinde sorumlulukların kabul edildiğini beyanla vaki itirazlarının iptalin ile takibin devamına, asgari . .. icra inkar tazminatı ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalılar vekili, sözleşmedeki imzaların kabul edilmediğini, kat ihtarnamesinin usulsüz tebliğ edildiğini, davalılara bizzat tebliğ edilmediğini, imza yetkisi bulunmayan kişilere tebliğ edildiğini, davalıların muaccel olan borcu bulunmadığını, borçların yeniden yapılanması için yeterli süre verilmediğini, davanın usulden olmadığı takdire esastan reddi ile asgari. .. tazminata hükmedilmesini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece, takibe dayanak ....yevmiye numaralı kat ihtarında ....

TL toplam alacak talebinde bulunulduğu, tebliğ mazbataları incelendiğinde ihtarnamenin muhataplarına sözleşmedeki adreslerine tebliğ çıkartıldığı, asıl borçlu ve kefil olan şirkete yapılan tebliğ işlemlerinin usulüne uygun olduğu, diğer kefil olan .... çıkartılan tebligatın iade döndüğü, ancak tebliğin çıktığı adresin kefilin sözleşmede yer alan adresi olduğu, ... cümle hükmünün sadece asıl borçlu bakımından tatbiki mümkün olup kefiller bakımından nazara alınması hukuken mümkün değilse de dayanak .... ilgili hükümleri nazara alındığında kefillere yapılacak tebligatlara ilişkin olarak sözleşmenin .... hükmü ile özel düzenleme ihdas edildiği,

davalı kefile kat ihtarnamesinin tebliği amacıyla çıkartılan tebligatın sözleşmede bildirilen adrese çıkartıldığı, her ne kadar tebligat iade dönmüşse de sözleşmedeki ilgili hükümler uyarınca tebligat yapılmış sayılacağı, tebligatın iade döndüğü tarih itibariyle tebliğin yapılmış olduğu, davalı olan şirketlerin .... tarihinde temerrüde düştüğü, zaman kefil . .. kat ihtarnamesi diğer davalılardan daha önce bir tarihte tebliğ edilmiş olup haliyle temerrüt tarihi de asıl borçlu şirketten daha önceki bir tarihe denk geldiği,

TBK m.589 uyarınca kefilin sorumluluğu asıl borçlunun temerrüdünün yasal sonuçları ile sınırlı olacağı, davalı . .... sorumluluğu da diğer davalı olan ....ile aynı olduğu ve tüm davalıların .... tarihinde temerrüde düştüğü, imza inkarı açısından .... sayılı raporu uyarınca sözleşmede davalılar adına atılı olan imzaların davalı . .... eli ürünü olduğu, yazı incelemesi açısındansa .... sayılı raporu uyarınca "İnceleme-1" tablosunda yeşil renkle gösterilen ve ..

Sayfasında bulunan kırmızı renkle gösterilen kısımların yani .. sayılı .... hükmü uyarınca kefaletin geçerli olması için kefilin el yazısı ile yazması gereken bölümlerin yani kefalet tarihi, kefil olunan azami miktar ve müteselsil ibaresinin davalı . ... eli ürünü olduğunun mütalaa edildiği, anılan raporun . sayfasında bulunan ....tablosunda kırmızı renkle gösterilen bölümdeki el yazılarının . .... eli ürünü olmadığı belirtilmişse de ilgili bölümlerin kefalet sözleşmesinin geçerliliğine etkisi bulunmayan bölümler olduğu,... kefaletlerinin hukuken geçerli olduğu,

bankaca dosyaya sunulan ve tüm davalıların imzasını ihtiva eden ödeme tablosu uyarınca aylık faiz oranının % ....olarak yani yıllık faiz oranının. ..... olarak belirlendiği, ancak bilirkişi tarafından akdi faiz oranı ...... kabul edilerek temerrüt faiz oranı .... olarak belirlenmiş ve hesaplama bu oran üzerinden yapılmışsa da .. akdi faiz oranı bankanın .... bildirmiş olduğu tavan faiz oranı olacağı, fiilen uyguladığı faiz oranının... olmadığı,

sözleşmede akdi faiz oranı.... olduğu ve sözleşme hükümleri uyarınca bu oranın .... fazlası hesaplandığında somut uyuşmazlıkta uygulanması gereken temerrüt faizi oranının ... olması gerektiği, tespit edilen bu oran üzerinden yapılacak hesaplamaya göre..... TL .....TL temerrüt faizi alacağı ve..... TL .... alacağı şeklinde olacağından bu şekilde re'sen tespit edilen miktarların hüküm altına alındığı; gerekçeleriyle davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir.

İSTİNAF NEDENLERİ

Davalılar vekili, davacı ile müvekkili arasında imzalandığı öne sürülen ... altındaki imzaların müvekkiline ait olmadığını, müvekkili aleyhine haksız bir şekilde icra takibine geçildiğini, dosyada alınan rapora itiraz edildiğini, raporun yetersiz olduğu belirtilerek yeniden rapor alınması talep edilmiş olmasına rağmen mahkemece bu itirazlarının dikkate alınmadığını, dosyaya alınan raporda her ne kadar sözleşmeler altındaki imzaların . ... eli ürünü olduğu yönünde kanaat belirtilmiş ise de dosyadan daha önce alınan raporlarda özellikle kefalete ilişkin yazıların . .... eli ürünü olmadığının açıkça belirtildiğini,

bu yönü ile . ... sorumluluk atfedilemeyeceğini, . ... kefaletinin geçerli bir kefalet olmadığını, söz konusu yazının müvekkili tarafından yazılmadığı açıkça tespit edilmiş olmasına rağmen müvekkili . .... borçtan sorumlu tutulmasının usul ve yasaya aykırı olduğunu, kabul anlamına gelmemekle birlikte icra takibine konu kredi sözleşmesine ilişkin hesap kat ihtarının müvekkillerine usulsüz olarak tebliğ edilmeye çalışıldığını, müvekkillerine hesap kat ihtarnamesinin tebliğ edilmediğini, muacceliyet ihbarının da yapılmadığını, tebligatların müvekkillerine bizzat tebliğ edilmediğini,

imza yetkisi olmayan kişilere kötü niyetli olarak tebliğ yapılmaya çalışıldığını, bu sebeple alacağın muaccel hale gelmediğini, müvekkillerinin davacı tarafa muaccel herhangi bir borcunun bulunmadığını, bankanın talep konusu olarak belirttiği akdi faiz oranının yüksek bir oran olduğunu belirterek istinaf başvurusunda bulunmuştur.

Davacı vekili, yapılan itirazlar dikkate alınmadan eksik inceleme ile karar verildiğini, .... müşterinin yükümlülükleri başlığı altında, bankaca ödeme yapıldığı tarihte uygulanan en yüksek faiz oranının .. katı oranında gecikme faizinin kabul ve taahhüt edildiğinin belirtildiğini, yani akdi faiz oranından bağımsız olarak temerrüt faiz oranının .... bildirilen tavan faiz oranının .. katı olarak belirlendiğini, .... müvekkili bankaca bildirilen tavan faiz oranının ... olup, temerrüt faiz oranını .. olarak dikkate alınması gerektiğini, hatalı temerrüt faiz oranı üzerinden hesaplama yapılarak karar verildiğini belirterek istinaf başvurusunda bulunmuştur.

İNCELEME VE GEREKÇE

Dava hukuki niteliği itibariyle; genel kredi sözleşmesinden kaynaklanan alacağın tahsili için başlatılan icra takibine vaki itirazın iptali istemine ilişkindir. Dairemizce inceleme, HMK'nın 355. maddesi uyarınca, istinaf edenlerin sıfatı, istinaf nedenleri ve kamu düzeni gözetilerek yapılmıştır.

Genel kredi sözleşmesinin temerrüt faizine ilişkin 10.5 maddesinde "...... ... alacağın muaccel hale geldiği tarihten itibaren bankaca borçlu cari hesap şeklinde çalıştırılan kredilere uygulanan en yüksek cari faiz oranının iki katı oranında temerrüt faizi ödeneceği" kararlaştırılmıştır. .....yerleşik uygulamalarında temerrüt faizine esas alınacak oranın banka tarafından müşterilerine fiilen uygulanan oranlar olması gerektiği buna göre, bankanın talebi oranda temerrüt faizi işletilebilmesi için . ... bildirilen değil, fiilen müşterilerine kredi kullandırdığı faiz oranlarını belgelemesi gerekir.

Bu yolda ise bir belge sunulmamıştır. Sözleşmenin ... maddesi uyarınca hesap kat tarihi itibariyle uygulanan oran yıllık %... olduğundan, temerrüt faizi ... oranda uygulanmalıdır. Dolayısıyla davacı banka vekilinin ve davalılar vekilinin faize ilişkin istinaf sebepleri yerinde değildir.

Taraflar arasında akdedilen sözleşmede asıl borçlu şirketin ve kefillerin sözleşmede yer alan adresinin davacı banka tarafından yapılacak tebligatlarda esas alınacağı hususu düzenlenmiş, .. maddesinde hususi olarak; kefilin sözleşmede yer alan adreslerinin, adres değişikliği noter aracılığıyla bildirilmedikçe kanuni ikametgah olarak kabul edileceği ve bu adrese yapılacak yazılı bildirimlerin kendilerine yapılmış sayılacağı düzenlenmiştir. İİK'nun 68/b maddesinde ise kredi kullananın adres değişikliğini noter ihtarıyla bildirmediği takdirde eski adresin geçerli olacağı hükme bağlanmıştır. Anılan hüküm asıl borçluya ilişkin olup, kefile ilişkin bir düzenleme yapılmamıştır.

Somut olaya gelince, davalı kefilin sözleşmedeki adresine hesap kat ihtarnamesi bila tebliğ edilmiştir. İİK'nun 68/b maddesinde kredi kullananın adres değişikliğini noter ihtarıyla bildirmediği takdirde eski adresin geçerli olacağı hükme bağlanmıştır.

Bu durumda davalı asıl borçlunun sözleşmede yer alan adresine yapılacak tebligat İİK'nun 68/b maddesi uyarınca geçerli olacak ve asıl borçlu anılan tebligat üzerine temerrüte düşecek ise de, temerrütün oluşması için süre içeren bildirimin davalı kefillere tebliğ edilmesi gerektiğinden bu tebligatın kefillerin adresine tebliğ edilmesi gerekecektir.

Bir başka anlatımla kefillerin sözleşmedeki adresine ihtarın bila tebliğ olması, bu konuda sözleşmede kefillere yönelik hususi düzenleme olsa dahi davalı kefilin temerrüte düşmesi sonucunu doğurmayacak, davalı kefil takip tarihi itibarıyla temerrüte düşmüş olacaktır.

Bu nedenle davalı kefil . ... sözleşmedeki adresine hesap kat ihtarnamesi bila tebliğ edildiğine göre, bu kefil açısından temerrüt başlangıcı takip tarihidir.

Bilirkişi tarafından belirtilen şekilde ihtimalli tespit yapılarak bu kefilin borcunun hesaplanmasına rağmen mahkemece sözleşmedeki temerrüte ilişkin hüküm dikkate alınarak bu kefilin sözleşmede belirtilen adresine sözleşmenin ... maddesine göre gönderilen tebligatın yapılmış sayılması nedeniyle bu kefil yönünden de takip öncesi temerrüt oluştuğu kabul edilmiştir.

Mahkemece yapılan bu değerlendirme hatalı olup, sözleşmenin .. maddesindeki hükmün kefil bakımından geçersiz olduğu ... uygulamalarıyla kabul edildiğinden, kefil . ... temerrütünün takip ile başladığı, bu nedenle takip tarihine kadar bu kefilin akdi faiz, bu tarihten sonra temerrüt faizi ile sorumlu tutulması gerekirken, bu davalının da temerrüdü oluşmadan ihtarın tebliği gereken tarihten itibaren temerrüt faizinden sorumlu tutulması yerinde görülmemiş ve bu nedenle davalı . ... bu yöne ilişkin istinaf başvurusu kabul edilmiştir.

Bu davalı yönünden delillerin tam olarak toplandığı dikkate alınarak karar verilmesi için yeniden yargılama yapılması gerekmediğinden, Dairemizce ilk derece mahkemesi kararının davalı ... . açısından düzeltilmek üzere kaldırılmasına, davacı ve diğer davalıların istinaf başvurularının ise reddine karar vermek gerekmiştir.

NOT

BU BELGE ELEKTRONİK İMZA İLE İMZALANMIŞ OLUP AYRICA ISLAK İMZA UYGULANMAYACAKTIR. "5070 Sayılı Yasanın 5. ve 22. maddeleri gereğince elektronik imza ile oluşturulan belgeler elle atılan ıslak imza ile aynı hukuki sonucu doğurur."