Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 11. Hukuk Dairesi E.2024/1694 K.2025/345

2-...... VEKİLLERİ : Av. ...

DAVANIN KONUSU

İpoteğin Kaldırılması (Fekki)

İSTİNAF KARARININ

KARAR TARİHİ : ....... YAZIM TARİHİ : .......

Taraflar arasında görülen davada yerel mahkemece verilen karar davacı vekili ve davalı . .. vekilince, ek karar davalı . . vekili tarafından istinaf edilmekle, dosyadaki tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:

DAVA

Davacı vekili, dava dışı . ..’in davalı bankadan kredi kullandığını, müvekkil murisinin de kefil olarak imzaladığını, kredi sözleşmesine konu borcu teminat altına almak amacıyla murise ait taşınmaza ipotek tesis edildiğini, dava dışı asıl borçlunun borcunu ödeyemediğini, borçlu ve mirasçılar aleyhine bankanın ........esas sayılı dosyası ile takibe geçtiğini, müvekkili tarafından ..... tarihinde borcun ödendiğini, icra dosyasının infaz edildiğini, müvekkilinin yaptığı ödeme dekontuna istinaden........ esas sayılı dosyası ile dava dışı /asıl borçlu aleyhine icra takibi başlattığını,

borcun ödenmesi sonucunda bankadan......yevmiye no.lu ihtarnamesi ile ipoteğin fekki istendiğini, banka tarafından dava dışı /asıl alacaklıdan olan alacağın . .. isimli şahsa temlik edildiğini ve ipoteği kaldırmadığını, . ..’dan ipoteğin fekki talep edildiği ancak kaldırılmayacağının bildirildiğini, temlik alan kişi alacağı teminat altına alan ipoteğin temliki tapu kayıtlarına işlenmesini sağlamadığını, bu nedenle, taşınmaz üzerindeki ipoteğin kaldırılmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

CEVAP

Davalı banka vekili, bankanın...... esas sayılı icra dosyasından . ..’in gayrimenkulü satılarak borcun bir kısmı tahsil edildiğini, kalan kısmın davalı . .. ile banka arasında temlikle tahsil edildiğini, davacının .. sayılı dosyada temliknameyi bilmesine rağmen ödeme yaptığını, bankanın o tarih itibari ile ne icra dosyası ne de ipotek ile ilgili hiçbir işlem yapma hakkı bulunmadığını, bankanın davalı vasfından çıkarılmasına, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Davalı . . vekili, .. tarihli temlik sözleşmesi ile davalı banka lehine tesis edilen ipotek hakkının davalıya geçtiğini, dava dışı /asıl borçlunun borcuna karşılık lehtarı davalı olan tanzim tarihi ...., vade tarihi ..... bonoyu keşide ettiğini, bonodan dolayı halen borçlu olduğunu, davalının alacağını tahsil edemediğinden davacının talep ettiği ipoteğin kaldırılmasının şu aşamada mümkün olmadığını, alacağın tahsilinden sonra mümkün olduğunu ve davacıya durumun bildirildiğini, dava dışı /asıl borçlu aleyhine......... esas sayılı dosyası ile takip başlatıldığını, halen tahsil edildiğini, bu nedenle davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

YEREL MAHKEME KARARI

Mahkemece, davalı........ yönünden; davanın pasif husumet yokluğu nedeni ile reddine, davalı . .. yönünden; davanın kabulü ile,.. Nolu bağımsız bölüm üzerinden ipoteğin fekkine karar verilmiştir.

İSTİNAF NEDENLERİ

Davalı . .. vekili, mahkemenin hükme esas aldığı...... tarihli ek rapordan ve icra takibinden anlaşılacağı üzere müvekkilinin dava dışı . .. alacaklı olduğunu, müvekkilinin . .. alacağını tahsil edemediğini, müvekkilinin alacağını tahsil edememiş olmasına rağmen alacağına teminat olan ipoteğin fekkine karar verilmesinin hukuka ve hakkaniyete aykırı olduğunu, diğer davalı bankanın dava dışı . .. kullandırdığı krediye teminat olarak tesis ettiği ipotek hakkını müvekkiline ........ tarihli sözleşmeyle temlik ettiğini, diğer davalı bankadan temlik aldığı ipotek hakkıyla müvekkilinin alacaklarını teminat altına aldığını, bu nedenle kararın kaldırılması gerektiğini belirterek istinaf başvurusunda bulunmuştur.

Davacı vekili, davalı banka lehine vekalet ücretine hükmedilmesinin hukuka aykırı olduğunu, davalı bankanın arabuluculuk toplantısına katılmadığını, buna rağmen vekalet ücretine hükmedilmesinin doğru olmadığını, bu nedenle kararın vekalet ücreti yönünden kaldırılması gerektiğini belirterek istinaf başvurusunda bulunmuştur.

Mahkemece davalı ........ yönünden; davanın pasif husumet yokluğu nedeni ile reddine, davalı .. yönünden; davanın kabulü ile,........Nolu bağımsız bölüm üzerinden ipoteğin fekkine dair verilen kararın davalı . .. vekilince adli yardım talepli olarak harç yatırılmadan istinaf edilmiş, ........

Esas sayılı ara kararla davalı . . vekilinin adli yardım talebi reddedilmiş, süresi içerisinde itiraz edilmemesi üzerine, ......... karar sayılı ilamıyla eksik harcın tamamlanması için dosyanın geri çevrilmesine karar verilerek, dosya mahkemesine iade edilmiştir.

Bunun üzerine, yerel mahkemece, itirazın reddi kararı davalı . ... vekiline tebliğ edilerek, HMK'nın 344. maddesi gereğince bir haftalık kesin süre içinde istinaf kanun yoluna başvurma harcı, istinaf karar harcının (nispi) ve istinaf avansını yatırılması, aksi halde istinaf başvurusundan vazgeçmiş sayılacağına dair muhtıra çıkarılmış, muhtıra davalı . . vekiline .....tarihinde tebliğ edilmiş ancak muhtıraya rağmen istinaf karar harcının yatırılmaması nedeni ile mahkemece...... tarihli ek karar ile davalı . .. vekilinin istinaf başvurusunun reddine karar verilmiştir.

Davalı . .. vekilinin ek karara yönelik istinaf dilekçesinde, mahkemece verilen ek kararın usul ve yasaya aykırı olduğunu, mahkemenin istinaf başvurularının yapılmamış sayılmasına yönelik kararının süresinde verilmediğini, muhtıranın taraflarına .. tarihinde tebliğ edildiğini, ..haftalık kesin sürenin son gününün ........ olduğunu, bu nedenle verilen kararın kesin süre dolmadan verildiğini, adli yardım taleplerinin reddine yönelik itiraz haklarının olduğunu, adli yardımın reddine dair ara kararı........ tarihinde tebliğ aldıklarını,

adli yardım taleplerinin reddine yönelik itiraz dilekçesi sunmuş olmalarına rağmen istinaf başvurularının yapılmamış sayılmasına karar verilmesinin usule ve yasaya aykırı olduğunu, bu nedenle ek kararın kaldırılarak, adli yardım taleplerinin reddine yönelik karara karşı itirazlarının değerlendirilmesi gerektiğini belirterek istinaf başvurusunda bulunmuştur.

İNCELEME VE GEREKÇE

Dava hukuki niteliği itibariyle, ipoteğin kaldırılması talebine ilişkindir.

Dairemizce inceleme, HMK'nın 355. maddesi uyarınca, istinaf nedenleri ve kamu düzeni gözetilerek yapılmıştır.

Dairemizin bir önceki ...........karara bir hafta içerisinde itiraz edilebileceği karara itiraz edilmemesi ya da itirazın reddedilmesi halinde ... maddesi gereğince bir haftalılk kesin süre içinde istinaf harçları ve giderlerinin yatırılması, aksi halde istinaf başvurusundan vazgeçmiş sayılacağına dair davalılar vekiline muhtıra çıkarılması, yönünde karar verilmiştir. ............çıkarttığı muhtırada davalının kararımıza karşı .. hatırlatılmadan sadece istinaf harçlarının bir hafta içerisinde yatırılması yatırılmadığı takdirde istinaf talebinden feragat edilmiş sayılacağı ihtar edilmiştir.

Mahkeme ihtarı için bir hafta süre vermesine rağmen sürenin son günü olan .......günü davalının istinaf başvurusunun yapılmamış sayılmasına karar vermiştir.

Netice olarak ilk derece mahkemesince davalı tarafın dairemizin .......Sayılı kararına yaptığı itirazın değerlendirilmesi için dosyanın ........ gönderilmesine bu kararın sonucuna göre önceki kararda belirttiğimiz sıraya göre işlem yapması gerekmektedir. Bu aşamada sair istinaf taleplerinin incelenmesine gerek olmaksızın davalı vekilinin istinaf talebinin kabulüne.......Sayılı dosyasında verilen..Tarihli ek kararın kaldırılmasına karar verilmiştir.

NOT

BU BELGE ELEKTRONİK İMZA İLE İMZALANMIŞ OLUP AYRICA ISLAK İMZA UYGULANMAYACAKTIR. "5070 Sayılı Yasanın 5. ve 22. maddeleri gereğince elektronik imza ile oluşturulan belgeler elle atılan ıslak imza ile aynı hukuki sonucu doğurur."