İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi E.2018/2292 K.2020/754

İlk derece mahkemesince verilen davanın kabulüne yönelik hükmün davalı vekilince istinaf edilmesi üzerine dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü;

DAVA

Davacı vekili dava dilekçesinde; dava dışı Dr. ... tarafından davacı şirkete ait hastanede 24/04/2012 tarihinde dava dışı ...'ın ameliyatının gerçekleştirildiğini, bu ameliyatta Dr. ...'ın hastanın karnında cisim unutması nedeni ile davacı şirket aleyhine maddi ve manevi tazminat davası açıldığını, Bursa 3. Asliye Hukuk Mahkemesinde görülen davada 2012/484- 2014/111 E/K sayılı ilamı ile 200-TL maddi , 30.000-TL manevi tazminata hükmedildiğini, ilamın Bursa ...

İcra Müdürlüğünün ... sayılı dosyasında takibe konulması üzerine davacı şirketin 04/07/2014 tarihinde 44.620-TL ödeme yaptığını, dava dışı ...'ın davalı ... şirketine ''Tıbbi Kötü Uygulamaya İlişkin Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortası'' ile sigortalı olduğunu, bu nedenle ödenen bedelden davalı ... sorumlu olduğundan davalı hakkında Bursa ... İcra Müdürlüğü'nün ...

Esas sayılı dosyasında ilamsız icra takibi başlatıldığını, davalının itirazı ile takibin durduğunu belirterek, itirazın iptali ile icra inkar tazminatına karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili cevap dilekçesinde; icra takibinde kendilerine herhangi bir belge gönderilmediğini, kabul anlamına gelmemek kaydıyla poliçe limiti olan 400.000-TL ile sınırlı sorumlu olduklarını, mahkemece hükmedilen tazminatın hangi oranda sigortalı doktorun kusuruna isabet ettiğinin belli olmadığını, zarar ile hekimin eylemi arasındaki illiyet bağının araştırılması gerektiğini, hastanenin kusurlu eylemi de belirlenerek kusurun ayrıştırılmasını istediklerini, sigortalı hekimin kusuru oranında tazminattan sorumlu olacaklarını belirterek, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece, sigortalı hekimin ameliyat bölgesini kapatmadan önce gerekli kontrolleri yapmadığı, hastanın iç vücut boşluğunda ameliyat malzemesi unutulduğu, ameliyata giren hemşirenin de malzeme sayımı yapmamasının kusurlu eylem olarak gösterildiği, ameliyatın usulünce tamamlanmasında asıl sorumluluğun hekime ait olduğu, ameliyat hemşiresinin malzeme sayımını yapmamış olmasına rağmen bu konuda hekim tarafından uyarı yapılması ve tutanağın düzenlenip imzalanması konusunda titiz davranılması gerektiği, sigorta şirketinin davadan ve tazminattan haberdar olduğu,

o nedenle takibe itirazı alacağın tahsilini geciktirmeye yönelik kabul edilmesi gerektiği gerekçesiyle davanın kabulü ile itirazın iptaline, takibin devamına, 44.620 TL'nin %20'si oranında icra inkar tazminatına mahkum edilmesine karar verilmiştir.

İSTİNAF SEBEPLERİ

Davalı vekili istinaf başvuru dilekçesinde; dava dilekçesinde iddia edildiğinin aksine Dr. ...'ın müvekkili şirket bünyesinde dava konusu olayı kapsayan herhangi bir tıbbi kötü uyulamaya ilişkin zorunlu hekim sorumluluk poliçesine rastlanılmadığını, müvekkili şirket tarafından düzenlendiği iddia olunan poliçenin geçerli olduğu vade tarihleri 08/08/2011-08/08/2012 olup, davanın müvekkili şirkete ihbar tarihinin 10/10/2012 olduğunu, davanın ihbar tarihi itibariyle poliçe geçerlilik vadesi dışında kaldığını, davanın ihbar tarihini kapsar poliçenin müvekkili şirket tarafından düzenlendiğinden husumet yöneltilmesinin mümkün olmadığını, davanın reddi gerekirken müvekkili şirket aleyhine hüküm kurulmasının hatalı olduğunu belirterek, kararın kaldırılmasına karar verilmesini talep etmiştir.

GEREKÇE

Dava; davacı şirketin işlettiği hastanede çalışan hekimin sebep olduğu tazminatın, hekimin mesleki sorumluluk sigortacısından rücuen tahsili için başlatılan icra takibi nedeniyle itirazın iptali istemidir. Dosya kapsamına göre; dava dışı hasta ... tarafından, gerçekleştirilen tıbbi müdahale (ameliyat sonrası hastanın karın kısmında cisim unutulması) işlemine karşılık olmak üzere davacı şirket ve doktor (...) aleyhine maddi ve manevi tazminat davası açılmıştır.

Bursa 3. Asliye Hukuk Mahkemesi 2012/484 E.-2014/111 K. sayılı ilamı ile 200-TL maddi, 30.000-TL manevi tazminatın davalılardan müteselsilen tahsiline karar verilmiştir. Davalı ... şirketine de yargılama aşamasında dava ihbar edilmiştir. Davacı şirket tarafından hasta tarafından aleyhlerine başlatılan ilamlı icra takibi neticesinde dosya borcu haricen ödenmiştir.

Yargıtayın doktor ile hasta arasındaki ilişkiyi vekalet ilişkisi olarak niteleyen yerleşik kararlarına göre, vekil iş görürken yöneldiği sonucun elde edilmemesinden değil de, bu sonuca ulaşmak için yaptığı uğraşların özenle görülmemesinden sorumlu olup, bu sorumluluk işçinin sorumluluğuna ilişkin kurallara bağlıdır. Buna göre, vekil işçi gibi özenle davranmakla yükümlü olup, hafif kusurunda dahi sorumludur.

Doktor da, hastanın zarar görmemesi için yalnız mesleki değil, genel hayat deneylerine göre herkese yüklenebilecek olan dikkat ve özeni göstermek zorundadır. O nedenle, doktorun meslek alanı içinde olan bütün kusurları (hafif de olsa) sorumluluğun unsuru olarak kabul edilmelidir. Kural olarak sigorta şirketleri, üçüncü kişilere karşı sigortalının kusuru oranında mesuliyet sahibidir.

Dosyada mevcut gerek asıl tazminata ilişkin davada alınan Adli Tıp raporunda, gerekse Mahkemece alınan raporda da sigortalı hekimin ameliyat bölgesini kapatmadan önce gerekli kontrolleri yapmadığı, hastanın iç vücut boşluğunda ameliyat malzemesi unutulduğu belirtilmiştir. Yine ameliyata giren hemşirenin de malzeme sayımı yapmaması kusurlu eylem olarak gösterilmiştir.

Olayın oluş biçimine bakıldığında, zarara sebebiyet veren temel kusurlu eylemin sigortalı doktorun fiili olduğu görülmektedir. Zira, ameliyatın usulünce tamamlanmasında asıl sorumluluk hekime aittir. Ameliyat hemşiresinin malzeme sayımını yapmamış olmasına rağmen bu konuda hekim tarafından uyarı yapılmalı, tutanağın düzenlenip imzalanması konusunda titiz davranılmalıdır.

Bu bağlamda; hastanın vücudunda "Pean" unutulmasının tek kusurlusu davalı tarafın sigortalısı olan dava dışı doktor, tıbbi müdahale sırasında gerekli dikkat ve özeni göstermemesi nedeniyle meydana gelen zarardan ve tazminat taleplerinden sorumlu olmalıdır. Hastane yönetimini yapan şirketin sorumluluğu için kusurlu olması gerekmez. Davacı şirket kusursuz olsa da tazminattan müteselsil sorumlu olacaktır.

TBK. m. 62 'ye göre; ....tazminatın kendi payına düşeninden fazlasını ödeyen kişi, bu fazla ödemesi için, diğer müteselsil sorumlulara karşı rücu hakkına sahip ve zarar görenin haklarına halef olur. Davalı ... ile sigortalısı olan dava dışı Dr. ... arasında 08/08/2011-08/08/2012 tarihleri arasını kapsayan ... poliçe numaralı "Tıbbi Kötü Uygulamaya İlişkin Zorunlu Mali Sorumluluk Sigorta Poliçesi" düzenlenmiştir.

Somut olayda, Ameliyat (olay) tarihi 24/04/2012 olduğundan poliçe kapsamında kalmaktadır. Davalı ..., dava dışı hastaya ödenen tazminattan "Tıbbi Kötü Uygulamaya İlişkin Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortası Genel Şartları" ve TBK. m. 62 gereği sorumludur. Bu itibarla davanın kabulüne ilişkin hükme yönelik ileri sürülen istinaf sebeblerinin yerinde olmadığı anlaşılmakla istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.