İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi E.2019/167 K.2019/58

İtiraz

Borçlu ... vekili 19/04/2017 tarihli itiraz dilekçesinde, talebe konu çekin müvekkili tarafından keşide edilerek ... Ltd. Şti.’ne verildiğini, 15/11/2015 tarihinde bu firma binasında meydana gelen hırsızlık olayı sonucu çekin çalındığını, akabinde açılan zayi nedeniyle çek iptali davasının kabul edildiğini ve kararın 06/09/2016 tarihinde kesinleştiğini, hamil ... San. Ltd.

Şti.’nin çek iptali kararı ile müvekkilinden ödeme talep etmesi üzerine müvekkilinin 05/10/2016 tarihinde çek bedelini bu firmaya ödediğini ve borçtan kurtulduğunu, çekin çalınmış olduğunun açılan ceza davası ile de sabit olduğunu, çek çalındıktan sonra sahte cirolarla paravan şirketler üzerinden dolaşıma çıkarıldığını, ihtiyati haciz talep eden tarafın kötüniyetli olduğunu, çeke ilişkin ödeme yasağı olduğunu bildiği halde herhangi bir sorgulama yapmadan çeki kabul ettiğini ve ağır ihmal gösterdiğini, çek iptal edildiğinden kambiyo vasfının da olmadığını belirterek ihtiyati haciz kararının kaldırılmasını talep etmiştir.

İTİRAZA CEVAP

Alacaklı vekili, itirazın İİK 265. maddesinde sayılan itiraz nedenlerinden olmadığını, ödemeye ilişkin belge sunulmadığını, çekin kambiyo vasfını haiz olduğunu, müvekkilinin iyiniyetli hamil olduğunu, ayrıca icra takibi yapıldıktan sonra icra hukuk mahkemesince ihtiyati hacizn kaldırıldığını belirterek itirazın reddine karar verilmesini istemiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

İlk derece mahkemesinin 25/09/2017 karar yazım tarihli( 19/09/2017 tarihli) ek kararı ile, ihtiyati haczin şartlarının oluştuğu, itiraz dilekçesinde belirtilen sebeplerin kanunda sınırlı bir şekilde belirtilen sebeplerden olmadığı, ödeme iddiasının menfi tespit yada istirdat davalarında değerlendirilebileceği, ihtiyati haczin yerinde olduğu gerekçesiyle ihtiyati hacze itirazın reddine karar verilmiştir. Bu karara karşı ihtiyati hacze itiraz eden ... vekili tarafından istinaf başvurusunda bulunulmuştur.

İSTİNAF SEBEPLERİ

İhtiyati hacze itiraz eden ... vekilinin istinaf dilekçesinde özetle;

1-Talebe konu çekin müvekkili tarafından keşide edilerek ...San. Ltd. Şti.’ne verildiğini, 15/11/2015 tarihinde bu firma binasında meydana gelen hırsızlık olayı sonucu çekin çalındığını, akabinde açılan zayi nedeniyle çek iptali davasının kabul edildiğini ve kararın 06/09/2016 tarihinde kesinleştiğini, hamil ... San. Ltd. Şti.’nin çek iptali kararı ile müvekkilinden ödeme talep etmesi üzerine müvekkilinin 05/10/2016 tarihinde çek bedelini bu firmaya ödediğini ve borçtan kurtulduğunu,

2-Çekin çalınmış olduğunun açılan ceza davası ile de sabit olduğunu, çek çalındıktan sonra sahte cirolarla paravan şirketler üzerinden dolaşıma çıkarıldığını, ihtiyati haciz talep eden tarafın kötüniyetli olduğunu, çeke ilişkin ödeme yasağı olduğunu bildiği halde herhangi bir sorgulama yapmadan çeki kabul ettiğini ve ağır ihmal gösterdiğini,

3-Çek iptal edildiğinden kambiyo vasfının da olmadığını,

4-İİK 266.maddesi uyarınca mahkemece red kararı verilmeyeceği açık olup görevsizlik kararı verilmesi gerektiğini belirterek itirazın kabulü ile ihtiyati haciz kararının kaldırılmasına karar verilmesini istemiştir.

İhtiyati haciz isteyen alacaklı vekili istinafa cevap dilekçesinde özetle; kararın usul ve yasaya uygun olduğunu, itirazın İİK 265. maddesinde sayılan nedenlerden olmadığını, ödeme iddiasına yönelik belge sunulmadığını, müvekkilinin iyiniyetli hamil olduğunu, çeki ...’den aldığını belirterek istinaf başvurusunun reddini istemiştir.

GEREKÇE

Talep, çeke dayalı olarak verilen ihtiyati haciz kararına itiraza ilişkindir.

İhtiyati haciz kararı verilebilmesi için İİK'nın 257.maddesindeki şartların oluşması gerekir. İİK'nın 257/1.maddesine göre, rehinle temin edilmemiş ve vadesi gelmiş bir para borcunun alacaklısı... ihtiyati haciz talebinde bulunabilir.

İİK'nın 258/1. Maddesinin 2. Cümlesine göre: "İhtiyati haciz kararı verilebilmesi için alacaklı, alacağı ve icabında haciz sebepleri hakkında mahkemeye kanaat getirecek delilleri göstermeye mecburdur." Bu madde uyarınca İhtiyati haciz talep eden, İİK'nın 257/1. Maddesi kapsamında bir para borcunun alacaklısı olduğunu, borcun rehinle temin edilmediğini ve borcun vadesinin gelmiş olduğunu yaklaşık olarak mahkemeye kanaat getirecek tarzda ispat etmek durumundadır.

Somut olayda, dava konusu çek incelendiğinde, ... Bankası A.Ş.

Ünye Şubesine ait 30/05/2016 tarihli 30.000- TL bedelli 1833720 nolu , keşidecisi ... olan hamiline düzenlenmiş, arka sayfasında sırasıyla ... firması, ... ve alacaklı ciroları ola,n süresinde ibraz edildiğine dair bilgi olmayan ve Büyükçekmece Cumhuriyet Başsavcılığınca 31/10/2016 tarihinde “aslı gibidir” yapılmış çek olduğu görülmüş, alacaklı tarafın çek aslının hırsızlık suçundan yürütülen Osmancık Cumhuriyet Başsavcılığı’nın 2016/189 Sor.

Sayılı dosyasında olması nedeniyle “aslı gibidir” yapılmış suretine dayalı olarak ihtiyati haciz talebinde bulunduğu ve ilamsız icra takibi başlatmış olduğu görülmüştür. Bu durumda süresinde ibraz edilmeyen talebe konu çek kambiyo vasfını kaybetmiş olup, alacaklı taraf keşideci olan ...’den ancak sebepsiz zenginleşme hükümleri uyarınca talepte bulunabilir. Öte yandan itiraz eden tarafça çekin yetkili hamili olduğu ileri sürülen ... Ltd.

Şti. tarafından talebe konusu çekin de içinde olduğu muhtelif çeklerin çalındığından bahisle zayi nedeniyle çek iptali davası açıldığı ve Osmancık Asliye Hukuk Mahkemesi’nin 29/08/2016 tarihli 2015/2325 E., 2016/1359 K. sayılı kararıyla davanın kabulüne karar verildiği ve kararın 06/09/2016 tarihinde kesinleştiği, akabinde itiraz eden tarafça ...Ltd.

Şti.’nin banka hesabına 05/10/2016 tarihinde talebe konu çek bilgileri verilerek 30.000-TL ödeme yapılmış olduğu dosya kapsamında mevcut belgelerden anlaşılmaktadır.

Bu durumda İİK 258.maddesi uyarınca alacaklı tarafın iddiasının haklılığının yaklaşık olarak ispatının gerçekleşmediğinin kabulü ile, itiraz kabul edilerek keşideci borçlu yönünden ihtiyati haciz kararının kaldırılması gerekirken, yazılı şekilde karar verilmesi doğru görülmemiştir.Bununla birlikte alacaklı tarafça istinaf isteminden sonra hacizlerin kaldırıldığı belirtilmiş ise de, icra hukuk mahkemesince İİK 266.maddesi uyarınca keşide borçlu yönünden hacizlerin teminat karşılığında kaldırılmasına karar verildiği anlaşılmaktadır.

Bu durumda ihtiyati haciz teminat üzerinde devam ettiğinden, talebin konusuz kalmadığının kabulü gerekir.Açıklanan nedenlerle ihtiyati hacze itiraz eden vekilinin istinaf başvurusunun kabulü ile, HMK 353(1)b-2 maddesi uyarınca itirazın reddi yönündeki ek kararın kaldırılmasına ve itirazın kabulüne ilişkin aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.