İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi E.2019/445 K.2019/477

İlk derece mahkemesince verilen 19/12/2018 tarihli ara kararın davacı ve davalı vekilince istinafı üzerine düzenlenen rapor ve dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü.

DAVA

Davacılar vekili; davalı ... ve ... ... Ticaret Ltd. Şti'ni kurduklarını, ortaklardan ... bir süre sonra şirketten ayrılması ile, davalının şirket kontrolünü eline almak için eşi ... %1 ile hissedar yaptığını, müvekkilinin de eşi ...'u %1 ile hissedar yaparak şirkette devam ettiklerini, bir süre sonra anlaşmazlık oluştuğu, şirkete giriş çıkışlarının yasaklanıp bilgi verilmediğini, hissesine düşen alacağın ödemediği,

açtığı tesbit davası sonrası alacağını zorlaştırmak için ayrılmaya ilişkin alacağını 5 yıl boyunca taksitlerle ödeme yönünde oy çokluğu ile genel kurul kararı aldığını, şirket ortaklığının daha fazla devam edemeyeceğini anlaması nedeniyle İstanbul Anadolu 9. Asliye Ticaret Mahkemesi 2018/62 sayılı dosyasında şirketin feshi davasını açtığı, talep edilen kayyum istemi üzerine mahkemece denetim ve onay kayyumun atandığını, gerek bu davada ve gerekse tesbit talebi ile açılan İstanbul Anadolu 5. Asliye Ticaret Mahkemesi 2016/4710 D.iş sayılı davasında şirketin zarara uğradığı gayriresmi satışlar yapıldığının tesbit edildiği,

bu nedenle şirket yetkilisi davalının fiil ve eylemlerinden doğan zararın tazmini ve tedbiren yönetici davalı ...'un yönetim haklarının kaldırılmasına, yerine mahkemece kayyum veya yetkili bir başka kişinin atanmasına, davalının dava konusu şirket üzerindeki hisselerine ihtiyati tedbir konulması istemiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece; ...Anadolu 9. Asliye Ticaret Mahkemesi 2018/62 esas sayılı dava dosyasında şirketin fesih ve tasfiyesi, olmadığı takdirde ortaklıktan çıkma ve ayrılma akçesi istemi olduğu şirkete 15.02.2018 tarihinde kayyum atandığı, şirket yöneticisinin her türlü tasarruf işleminin kayyum denetim ve onayına tabi kılındığı, kayyumun görevinin devam ettiği nedenle, şirkete yeniden kayyum atanması talebinin reddine,davalının şirkete zarar verdiğinin ispatlanması halinde şirketin haklarının korunabilmesi için davalı ...'un ...

Ticaret Ltd. Şti' deki hisselerinin devrinin önlenmesi hususunda 26.10.2018 tarihli ihtiyati tedbir ara kararını vermiştir.Davalı vekilinin ihtiyati tedbir kararına yönelik itirazı üzerine,19.12.2018 tarihli ara kararı ile 100.000 TL'lik dava değeri kadar miktarın depo edilmesi halinde,davalının şirket hisseleri üzerine konulan tedbirin sunulan teminat üzerine aktarılmasına ve hisselerin devrinin önlenmesi için verilen tedbire itirazın reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF SEBEPLERİ

1-Davacılar vekili davanın belirsiz alacak davası olduğu, şirkete verilen zararın çok yüksek olduğunu, tam yetkili kayyum atanmayıp denetim kayyumu ataması sonucunda kayyumun katkıları ile bir kısım zararların ortaya çıkarıldığını,zararıntazmini için davalının hisselerinden başka mal varlığının olmadığı, dava değeri gözetilerek karar oluşturulmasının hatalı olup, mahkemenin 19.12.2018 tarihli kararının kaldırılarak tam yetkili kayyum atanarak, davalının hisseleri üzerine tedbir konulması istemiştir.2-Davalı vekili:ihtiyati tedbir koşulları bulunmadığından ihtiyati tedbir kararının tümüyle kaldırılmasını kabul görmemesi halinde davacıdan dava değeri tutarında nakdi teminat alınmasına karar verilmesini talep etmiştir.

GEREKÇE

Dava şirket yöneticisinin sorumluluğu ve şirkete zarar verildiği iddiası ile açılan sorumluluk davasıdır.Davacılar tarafından dava değeri 100.000- TL olarak belirtilmiştir.HMK 395(1)maddesi uyarınca aleyhine ihtiyati tedbir kararı verilen kişi ;mahkemece kabul edilecek teminatı gösterirse mahkeme duruma göre ihtiyati tedbirin kaldırılmasına veya değiştirilmesine karar verebilir.(3)İtiraza ilişkin 394.maddenin 3 ve 4.fıkraları kıyas yoluyla uygulanır.

Buna göre madde de kanun yoluna ilişkin atıf bulunmadığından ihtiyati tedbir kararının teminat karşılığı kaldırılmasına ilişkin ara kararına karşı kanun yolu açık olmadığından davacılar ve davalı vekilinin istinaf başvurusunun usulden reddine karar verilmiştir.İstanbul Anadolu 9.Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2018/62 esas sayılı dosyası ile şirketin fesih ve tasfiyesi ve tasfiye olmadığı taktirde ortaklıktan çıkma ve ayrılma akçesi ödenmesine yönelik davada kayyım tayini talebinin kabul edilerek denetim kayyımı atandığı ve kayyımın bu davada görevine devam ettiği belirlenmiştir.

Şirket yönetimine açılan fesih davası kapsamında denetim kayyımı atandığı ,mevcut kayyım var iken yeniden kayyım atanması talebinde hukuki yarar bulunmadığı gibi şirket yöneticisi hakkında açılan tazminat davasında şirkete yönetim kayyımı atanması talebinin reddine ilişkin ara kararında isabetsizlik olmadığından davacılar vekilinin bu yönde ki talebin reddine ilişkin ara kararına yönelik istinaf nedenleri yerinde görülmemiş bu istem yönünden davacılar vekilinin istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.