İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 12. Hukuk Dairesi E.2021/1815 K.2021/1526

Davanın kısmen kabulüne ilişkin kararın davalı vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü;

DAVA

Davacı vekili, müvekkilinin davalı hakkında başlattığı icra takibinin davalının haksız itirazı ile durduğunu, davalının itirazında makine hasarının bakımsızlıktan kaynaklandığını ve teminat kapsamı dışında olduğunu ileri sürdüğünü, oysa teknik inceleme sonucu hasarın çalışma sırasında bir parçasının kırılması ve hareketinin devam etmesi nedeniyle oluştuğunun tespit edildiğini, müvekkilinin hasar nedeniyle makinenin bakımını yaptırdığını ve hasar bedelini ödediğini, davalının bu tutarı müvekkiline ödemekten imtina ettiğini ileri sürerek itirazın iptali ile takibin devamına, %20 icra inkar tazminatına karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalı vekili, davacının bu davada taraf sıfatının bulunmadığını, zira sigorta poliçesinin müvekkili ile dava dışı ... A.Ş. arasında akdedildiğini ve sigortalının da adı geçen şirket olduğunu, davacının poliçede herhangi bir sıfatının bulunmadığını, ayrıca hasarın teminat dışı olduğunu, yine poliçede eksik sigorta ve muafiyet bulunduğunu, talep edilen tutarın fahiş olduğunu savunarak davanın reddini istemiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece; bilirkişi raporunda ekspertiz raporunun da değerlendirilerek inceleme yapıldığı, yapılan inceleme neticesinde dava konusu makinenin kazı çalışması sırasında ani bir ses gelerek motorun stop ettiği, sigortacı poliçede yer alan MR 591 bakım klozu uyarınca rizikonun sebebinin bakımlarının yapılmaması olduğunu belirtilmiş ise de dosyaya sunulu belgelerden makinenin bakımlarının sigortalı tarafından yaptırıldığı, bu hususların bilirkişi raporunda da belirtildiği, yine bilirkişilerce yapılan inceleme neticesinde ekspertiz raporundaki makinedeki hasarın bakım eksikliği sonucu meydana gelebileceği yönündeki görüşün yerinde olmadığı,

krank şaftı kırılmasının kullanıcı hatasından meydana gelen arızalardan olmadığı,davacıya ödenmesi gereken nihai bedelin 20.324,54-TL olduğu belirtilmiş olup bilirkişi raporu dosya kapsamına uygun ve hükme elverişli görüldüğü, davacının aktif husumet ehliyetine de haiz olduğu gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne davalının İstanbul Anadolu ....İcra Müdürlüğünün ... sayılı dosyasına yapmış olduğu itirazın kısmen iptali ile takibin 20.324,54- TL asıl alacak üzerinden aynen devamına, fazlaya ilişkin istemin reddine,

(Usuli kazanılmış haklar göz önüne alınarak işlemiş faiz talebi hususunda değerlendirme yapılmamıştir.) alacak yargılamayı gerektirmekle yasal koşulları oluşmayan icra inkar tazminatı talebinin reddine karar verilmiştir.

İSTİNAF SEBEPLERİ

Davalı vekili istinaf dilekçesinde; 1-Davacının aktif husumetinin bulunmadığını, zira Poliçenin müvekkili ile dava dışı ... A.Ş. arasında akdedildiğini, davacının taraf olmadığını, davacının makinenin maliki de olmadığını, Finansal Kiralama Sözleşmesi uyarınca sigorta yaptırma yükümlülüğünün kiralayan şirkette olduğunu ve poliçenin buna uygun düzenlendiğini,ekspertiz raporu ile bilirkişi raporunun hasar nedeni yönünden çelişmekte olduğunu ve bu çelişkinin giderilmediğini, bilirkişi raporunda hesaplanan hasar tutarının fahiş olduğunu belirterek hükmün kaldırılmasını istemiştir.

GEREKÇE

istinafa konu hükümden evvel,ilk derece mahkemesince davanın kısmen kabulüne ilişkin hükmün yapılan istinaf incelemesi sonucunda.

Dairemizin 2018/1746 esas, 2020/552 karar sayılı kararı ile ; "finansal kiralama konusu makinenin mülkiyetinin dava tarihi itibariyle veya yargılama sırasında davacı kiracıya geçtiği yönünde bilgi veya belgeye rastlanılmamış ise de, finansal kiralama şirketi tarafından, davacı kiracıya iş bu davayı açabilmesi ve tazminatın davacıya ödenmesi hususunda yetki verilmesi halinde,

davacının iş bu davada taraf sıfatı olduğu kabul edilmelidir."denilerek taraf ehliyetine ilişkin eksikliğin giderilmesi için karar kaldırılarak dosya ilk derece mahkemesine iade edilmiştir.Kaldırma kararı üzerine ;yargılama sırasında finansal kiralayanın hasarlı makinenin mülkiyetini davacıya devir ettiği gibi tazminat ödenmesini talep etme hususunda muvafakat da verdiği anlaşılmakla taraf ehliyeti yönünden eksikliğin giderildiği ,bu kez taraf ehliyetine yönelik ileri sürülen istinaf nedeni yerinde görülmemiş,davacının aktif husumet ehliyetinin bulunduğu kabul edilmiştir.Davalı vekili tarafından iş makinesinin bakımları yaptırılmadığından

hasara uğradığı ileri sürülmüş ise de ; hasardan hemen evvel 4.9.2013 tarihinde bakımının yaptırıldığı,krank mili kırılmasının krank çalışması esnasında krankın çatlayabileceği ve çatlak tesbit edilmediğinde kırılma yaşanabileceği,kullanıcı hatasından veya mutad kullanımdan kaynaklanmadığı bilirkişi raporu ile belirlenmiştir.

İş makinaları için poliçede Makine Kırılması Genel Şartları ve ek olarak Taşıma dahil Kasko Rizikoları ve Terör Teminatı verilmiştir.Eksper raporunun incelenmesinde ise.

İş makinesinin sigorta değerinin 160.000-euro+KDV,sigorta bedelinin 380.000-TL olduğu eksik sigorta olduğu , onarım bedelinin kadrimaruf olduğu ,bir kısım parçaların hasarla ilgisi olmadığı ,hasarlı makinenin değişen bir kısım parçalarının mutad parça ve ömürlü parça denilerek sınıflandırıldığı ,mutad parçalar 1.revizyon (20.000 saat) de motor açıldığında mutad değişen parçalar olup ,yıllık %10 toplamda %60 oranında eskime tenzili yapıldığı ve ve ömürlü parça toplamlarından yine hasar tarihi itibariyle motorun henüz revizyon zamanı gelmediğinden toplamda %60 oranında eskime tenzili yapılarak bulunan hasar tutarından eskime tenzilinden sonra

eksik sigorta hesaplanarak 11.311,65 -TL hasar bedeli hesaplanmıştır.Bilirkişi raporunda ise.

MKGŞ 14.maddesi" tamiri kabil hasar ve ziya halinde tazminat tutarı ikame olunan yedek parçaların yeni bedelleri, mahallinde cari iş saatleri tarifesine göre işçilik masrafları, ... normal nakliye masrafları (uçak hariç) çökme ve montaj masrafları, gümrük resmi veya harç masrafları dahil olarak makine veya tesisler için hasardan hemen evvelki hal ve şartlarına getirilmesi için gereken bedele getirilmesidir.

Teminat dolayısıyla eski parça yerine yeni parça konulması sebebiyle tazminatta indirme yapılmaz. "denildiği buna göre yeni parça kullanılması nedeniyle eskime tenzili uygulanamayacağı, eksper tarafından hasar hesaplamasına esas alınan onarım bedelleri ile sigorta değeri tutarının kadrimaruf bulunduğu ,GŞ ın 4.maddesi uyarınca sigorta bedelinin yeni ikame değerine eşit olması öngörüldüğünden sigortalı eğer makinenin sigorta bedelini ,makinenin yeni ikame değerine yükseltmemiş ise eksik sigorta uygulaması ile karşılaşacağını faturada belirtilen hasar tutarından indirim yapılmasının genel şartlara uygun bulunmadığı,

eksik sigorta mevcut olduğundan hasar tutarının 20.324,54-TL olduğu yolunda kanaat bildirmiştir.Görüldüğü üzere ;eksper ve bilirkişi kurulu ;hasar tutarı ,sigorta değerine göre eksik sigorta bulunduğu ve muafiyet tenzili konusunda mutabık ise de eksper raporunda %60 oranında eskime tenzili yapıldığından hasar tutarları arasında farklılık meydana gelmiştir.Ancak ;MKGŞ nda bazı genel şartlarda olduğu gibi nitelik, teknoloji ve randıman farkının gözetilmesi ve tenzili söz konusu değildir.

Zira bu sigortanın özelliği gereği konusu teknolojik ürünler olup teknolojinin sürekli ilerleyip gelişmesi söz konusudur.

Genel şartların 4.maddesi sigorta bedellerinin yeni ikame değerine eşit olması gerekmektedir.Eksper tarafından hem eskime tenzili hemde eksik sigorta hesaplaması yapıldığı,genel şartların 14.maddesinde "tamirat dolayısıyla eski parça yerine yeni parça konulması sebebiyle tazminattan indirme yapılamaz"açık hükmüne rağmen hasar tutarından %60 oranında tenzil edildiğinden bilirkişi raporu ile eksper raporu arasında açık çelişki bulunduğuna yönelik istinaf sebebi yerinde görülmemiştir.Açıklanan nedenlerle; istinaf nedenleri yerinde olmayan davalı vekilinin istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.