İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 3. Hukuk Dairesi E.2023/208 K.2023/175

Yukarıda tarafları ve konusu yazılı bulunan dava ile ilgili olarak,ilk derece mahkemesince verilen kararın istinaf edilmesi sebebiyle,dava dosyası üzerinde yapılan inceleme sonunda;

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

Davacı vekili dava dilekçesinde.

Davalı/borçlunun kullanımında ... sayılı tüketim noktasına ait mahalde 01/07/2022 tarihinde kurum tarafından yapılan kontrollerde kaçak elektrik kullanıldığının tespit edilmesi üzerine ... seri numaralı Kaçak Elektrik Tespit Tutanağı tanzim edildiğini, bu tutanağa istinaden zabıt tarihlerinde cari olan Elektrik Piyasası Tüketici Hiz- metleri Yönetmeliği gereği 8593kWh karşılığı 43.724,02-TL tutarında kaçak, 61612kWh karşılığı 116.314,15-TL kaçak ek faturası tanzim edildiğini ve toplamda 160.038,17-TL tutarında kaçak elek- trik tüketim tahakkuku yapıldığını,

davalı borçlu aleyhine yukarıda arz edilen kaçak elektrik bedeline gecikmiş gün faizi ve faizin KDV'si ilave edilerek 161.372,67-TL'nin tahsili amacıyla İstanbul ... İcra Müdürlüğü'nün ...

Esas sayılı takip dosyası ile ödeme emri gönderildiğini, davalı borçlunun haksız itirazı nedeniyle takibin durduğunu, davalı tarafın söz konusu borç ile ilgili olarak Bakırköy 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2022/746 E.sayılı dosyası üzerinden menfi tespit talebinde bulunduğunu beyanla, Öncelikle; davalı/borçlunun taşınır, taşınmaz malları ve üçüncü kişilerdeki hak ve alacakları üzerinde İİK m. 257 gereği dava ve takip kesinleşinceye kadar teminatsız veya Mahkemece uygun görülecek teminat karşılığında ihtiyati haciz konulmasına, İşbu davanın HMK m.166 gereği Bakırköy 1. Asliye Ticaret Mahkemesi 2022/746 E. Sayılı dosyası ile birleştirilmesine,

İstanbul ... İcra Müdürlüğü ... Esas sayılı takip dosyasına yapmış olduğu haksız ve yersiz İtirazının iptali ile takibin devamına, Davalı/borçlu aleyhine hükmolunacak meblağın % 20’sinden az olmamak kaydıyla icra inkâr tazminatı ödemeye mahkûm edilmesine, Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı yana tahmiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili cevap dilekçesinde; davacının dava dilekçesinde belirttiği 01/07/2022 tarih ve ... seri numaralı usulsüz kullanım tutanağı dayanak gösterilerek ... Seri numralı 14/07/2022 son odeme tarihli 43.724,02 TL'lik ve ...

Seri numralı 14/07/2022 son odeme tarihli 116.314,15 TL'lik fatura tutarında kaçak elektrik faturalarına karşı 16/08/2022 tarihinde Bakırköy 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2022/746 esas dosyası üzerinden menfi tespit davası açıldığını ve bu davanın halen derdest olduğunu, tarafları ve konusu aynı olan iş bu davada derdestlik nedeniyle usulden red kararı verilmesi gerektiğini,müvekkilinin hiç bir şekilde ka- çak elektrik kullanmadığını, düzenlenen tutanakların gerçeği yansıtmadığını, müvekkilinin söz konu- su faturalardan tebliğ edilen ödeme emri ile haberdar olduğunu beyanla ihtiyati haciz talebi ile dava- nın reddini savunmuştur.

İlk Derece Mahkemesi'nce 25/11/2022 tarihli ara karar ile "somut olayda taraf- ların karşılıklı hak ve yükümlülüklerinin tesbit edilemediği, alacağın varlığı ve miktarının yargılamayı gerektirir nitelikte olduğu, ihtiyati haciz koşullarından olan muaccel bir borcun varlığı hususunun henüz sabit olmadığı" gerekçesiyle ihtiyati haciz talebinin reddine karar verilmiştir.

İstinaf Başvurusu: Ara karar davacı tarafından istinaf edilmiştir.

Davacı vekili istinaf dilekçesinde: Davacının dava konusu adresteki kaçak elektrik kullanımının müvekkili şirket çalışanlarınca usulen düzenlenmiş ve aksi sabit olmayan tutanaklar -ayrıca video kayıtları ile- tespit edildiğini, bu hususta her hangi bir şüphe bulunmadığını, "yaklaşık ispat" koşulunun sağlandığını, alacağın muaccel olduğunu, rehin ile temin edilmediğini , ''kamu ala- cağı'' niteliği taşıyan alacağın temin edilme aşamasındaki her türlü olumsuz ilerleyişin kamu zararına sebebiyet verdiğini, takip ve dava konusu alacağın miktarı da göz önüne alındığında davalı tarafın borçtan kurtulma maksadıyla mal kaçırma,

adres değiştirme ve kaçma ihtimaline karşın, hüküm ve icra takibi kesinleşinceye kadar İİK m. 257 vd. md uyarınca hukuki güvence kapsamında ihtiyati haciz talebinin kabulünün gerektiğini beyanla mahkemece verilen ara kararın kaldırılmasını talep etmiştir. 6100 sayılı HMK'nun 355 md gereğince, istinaf sebepleri ile sınırlı olarak yapılan incelemeye göre.

İİK'nun İhtiyati haciz şartları başlıklı 257.maddesinde; " Rehinle temin edilmemiş ve vadesi gelmiş bir para borcunun alacaklısı, borçlunun yedinde veya üçüncü şahısta olan taşınır ve taşınmaz mallarını ve alacaklarıyla diğer haklarını ihtiyaten haczettirebilir. Vadesi gelmemiş borçtan dolayı yalnız aşağıdaki hallerde ihtiyati haciz istenebilir: 1-Borçlunun muayyen yerleşim yeri yoksa.

2-Borçlu taahhütlerinden kurtulmak maksadiyle mallarını gizlemeğe, kaçırmağa veya kendisi kaçmağa hazırlanır yahut kaçar ya da bu maksatla alacaklının haklarını ihlâl eden hileli işlemlerde bulunursa. Bu suretle ihtiyati haciz konulursa borç yalnız borçlu hakkında muacceliyet kesbeder." hükmüne yer verilmiştir. Yargıtay 23.Hukuk Dairesi Başkanlığının 2016/5783 E. 2016/4664 K.sayılı kararında "Talep ihtiyati haciz istemine ilişkindir.

İİK'nun 257 vd. maddeleri gereğince para borcu alacaklısı rehinle temin edilmemiş bir alacağı için borçlunun yedinde veya üçüncü şahısta olan taşınır ve taşınmaz malları ile alacaklarını haczettirebilir. İhtiyati haciz kararı verilebilmesi için tam ispat gerekmemekte olup, mahkemenin alacağın ve ihtiyati haciz sebeplerinin varlığına kanaat getirmesi yeterlidir (İİK'nun 258/1- gerçeğe benzerlik karinesi).

Somut olayda, talep eden alacağının dayanağı olarak tek taraflı olarak düzenlediği sözleşmeye dayalı faturayı göstermiştir. Bu durumda, mahkemeye alacağın varlığına kanaat getirilecek yeterli delil sunulmadığından, ihtiyati haciz kararının koşulları mevcut değildir. Mahkemece, itirazın kabulü yerine yazılı şekilde reddi yerinde olmamış, bozmayı gerektirmiştir" denilmiştir.

Eldeki dosyada , asıl talep kaçak elektrik kullanımına ilişkin fatura bedelinin tahsiline yönelik takibe vaki itirazın iptali ve icra inkar tazminatına ilişkin olup dava konusu alacağın güvence altına alınması amacıyla ihtiyati haciz kararı verilmesi talep edilmektedir. İhtiyati hacze konu alacak tek taraflı olarak düzenlenen tutanağa dayalı faturadan kay- naklanmaktadır.

Alacağın varlığını " yaklaşık ispat"a elverişli başkaca delil sunulmamış olup uyuş- mazlık konusu yargılamaya muhtaçtır. Dosyanın bulunduğu aşama itibariyle İİK 257. madde gereği ihtiyati haciz şartlarının oluşmadığı kanaatine varılmıştır.

Bu itibarla, ilk derece mahkemesince verilen kararda mahkemenin vakıa ve hukuki değerlendirilmesi bakımından usul ve esas yönünden yasaya aykırı bir durum bulunmamasına göre, davacı ...'ın istinaf başvurusunun HMK 353/1-b-1 maddesi uyarınca reddine karar verilmesi gerekmiştir.

KARA R