İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 43. Hukuk Dairesi E.2020/1899 K.2020/278

Taraflar arasında görülen dava neticesinde ilk derece mahkemesince verilen hükmün atanan tasfiye memuru vekilince istinaf edilmesi üzerine düzenlenen rapor ve dosya kapsamı incelenip gereği görüşülüp düşünüldü;

TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMALARININ ÖZETİ

DAVA

Davacı dava dilekçesinde özetle; müvekkili tarafından davalı ... Odası'nın ... Sicil nosuna kayıtlı bulunan Tasfiye Halinde ... Ltd. Şti.' aleyhine İstanbul 36. İş Mahkemesinin 2017/486 Esas sayılı dosyası ile dava açtığını, anılan şirketin kaydının Ticaret sicilinden 01/11/2000 tarihinde terkin edildiğini, tebligat ve diğer usuli işlemlerin yapılabilmesi için Tasfiye Halinde ... Ltd. Şti.'nin ihyası gerektiğini belirterek anılan dosyada tebligat ve usuli işlemlerin yapılması amacıyla davalı şirketin ihyasına karar verilmesini talep etmiştir.

CEVAP

Davalı ... Sicil Müdürlüğü vekili cevap dilekçesinde özetle; TTK'nun 32. ve Ticaret Sicili Yönetmeliği m.34 hükmü çerçevesinde işlem yapıldığını, tasfiye sürecindeki yetki ve sorumluluğun tasfiye memuruna ait olduğunu, müvekkilinin davanın açılmasına sebebiyet vermediğini belirterek davanın reddini talep etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARI

Mahkemece, ihyası istenen şirketin sicil kaydının çıkarıldığı, kaydının terkin edilerek kapandığı, Tasfiye Halinde ... Ltd. Şti.'nin sicil dosyasından 05/05/1997 tarihinde terkin edildiği, Şirketin İstanbul 36. İş Mahkemesinin 2017/486 Esas sayılı dosyasının tarafı olduğu, davacının Ticaret Sicilindeki terkin kaydının kaldırılması isteminde bulunma hakkının bulunduğu, şirketin ihyasının gerektiği anlaşılmakla, açılan davanın kabulüne ve İstanbul Ticaret Odası'nın ... Sicil nosuna kayıtlı bulunan Tasfiye Halinde ... Ltd. Şti.'nin resen terkin kaydının iptali ile ihyasına karar verilmiştir.

İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ

İstinaf talebinde bulunan tasfiye memuru vekili dilekçesinde özetle; müvekkiline hiçbir tebligat yapılmadan 21/02/2019 tarihinde davanın kabulüne, ihyasına ve müvekkil ...'nın tasfiye memuru olarak atanmasına karar verildiğini, davada tasfiye memuru davalı olarak gösterilmediğini, ihya davaları ticaret sicil memurluğu ile tasfiye memurları aleyhine açılarak görülmesi gerektiğini, tasfiye memuru olarak seçilen ...'ya tebligat yapılmadığını, ihya kararının ve tasfiye memuru seçilmesinin usul ve yasaya aykırı olduğunu, şirketin tasfiye memurunun ... olduğunu, ayrıca şirketin diğer ortağının ise ... olduğunu,

iddialar karşısında çok fazla bilgiye sahip olabilecek kişiler varken bahse konu iddialar 1989-1990 tarihlerinde 12-13 yaşlarında çocuk olan müvekkilin tasfiye memuru olarak seçilmesinin usul ve yasaya aykırı olduğunu, tasfiye memuru olarak ... veya 1989-1990 yılında ...'nın seçilmesi gerektiğini, anılan şirketin tasfiyesinden 23 yıl sonra dava açılmasında hukuki yarar olmadığını, davacının iddialarının üzerinden 30 yıl, anılan şirketin terkin edilmesinin üzerinden 23 yıl geçtiğini, zamanaşımı ve hak düşürücü sürelerin dolduğunu, bu nedenlerle kararın kaldırılarak davanın tümüyle reddine karar verilmesini talep etmiştir.

GEREKÇE

Dava, TTK'nın 547. Maddesi uyarınca tasfiye sonucu ticaret sicilinden terkin edilen şirketin derdest dava nedeniyle tüzel kişiliğinin ihyası istemine ilişkindir. İlk derece mahkemesince davanın kabulüne karar verilmiş, bu karara karşı mahkemece atanan tasfiye memuru istinaf kanun yoluna başvurulmuştur.

TTK'nın 547. maddesi gereğince "(1)Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden, bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar, şirketin yeniden tescilini isteyebilirler.

(2) Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse, şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir". Alacaklıların çağrılması ve korunması başlıklı 541/3 maddesinde "şirketin, henüz muaccel olmayan veya hakkında uyuşmazlık bulunan borçlarını karşılayacak tutarda para notere depo edilir." hükümleri düzenlenmiştir.

Şirketlerin tüzel kişiliği ticaret sicilinden terkin ile sona ermektedir. şirketin tasfiye işlemlerinin eksiksiz ve tam olarak yapılması halinde tüzel kişiliğin sona ermesinden söz edilecektir.

Tüzel kişiliğin son bulması sonucunu doğuran fesih ve tasfiye işleminin hatalı veya eksik olması halinde gerçek anlamda tasfiyeden söz etmek mümkün olmayıp bu durumda bundan zarar görenler veya o işlemi gerçekleştirenler tasfiyenin kaldırılmasını ve şirketin ihyasını talep etme hakkına olacaktır.

Ek tasfiye niteliği gereği yeni bir hukuki durum yaratmayıp, tasfiye aşamasında ihmal edilen veya eksik yapılan işlerin tamamlanmasına imkan sağlayarak tasfiyenin gerçek anlamda tamamlanmasına hizmet eden geçici bir tedbir niteliğindedir.

Şirketin TTK hükümleri uyarınca genel kurulunun tasfiye kararı alması, atanan tasfiye memurları tarafından yapılan işlemler sonucu tasfiye sonu bilançosu açıklanarak sicilden şirketin terkin edilmesine yönelik davalarda ise, husumet ticaret sicil memurluğu ile son tasfiye memurlarına yöneltilir. Her halükarda TTK'nın 547/2. maddesine göre şirketin ihyasına karar verilirse ek tasfiye işlemlerini yapması için son tasfiye memuru yahut yeni bir ek tasfiye memuru atanır.

Somut olayda ihyası talep edilen ...Ltd.Şti.'nin İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğü'nde kayıtlı iken tasfiyeye girdiği, tasfiye memuru davadışı ...'ün 01/11/2000 tarihinde şirketin tasfiye kapanışı yapılarak ticaret sicilden kaydının terkin edildiği, davacı tarafından ihyası istenen şirket aleyhine açılan İstanbul 36. İş Mahkemesi'nin 2017/486 Esas sayılı dosyası ile hizmet tespit davasının derdest olduğu, görülmüştür.

İhyası istenen şirket tasfiye soncu ticaret sicilinden terkin edilmiş olup buna göre davanın son tasfiye memuru ve yasal hasım olan ticaret siciline zorunlu dava arkadaşı olarak birlikte yöneltilmesi gerekli olduğu halde eldeki davada husumet davalı olarak sadece ticaret sicil müdürlüğüne yöneltilmiş olup, bu durumda mahkemece davacıya son tasfiye memuruna karşı birleştirme talepli ihya davası açma konusunda kesin süre verilerek sonucuna göre karar verilmesi gerekirken,

bu husus göz ardı edilerek davada taraf teşkili sağlanmadan ve HMK 27. Maddesi uyarınca hukuki dinlenilme hakkı da gözetilmeden yazılı şekilde karar verilmesi doğru görülmemiştir.

Kabule göre de; mahkemece davaya konu şirketin 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu'nun 547/2'inci maddesi gereğince ihya isteminin kabul ederek yeni bir tasfiye memuru atadığı halde keyfiyetin tescil ve ilanına yönünde karar verilmesi gerekirken bu hususlarda olumlu veya olumsuz karar verilmeksizin, sadece şirketin ihyasına karar verilmesiyle yetinilmesi doğru olmamıştır.

Açıklanan nedenlerle tasfiye memurunun istinaf başvurusunun kabulüne, davanın yeniden görülmek üzere dosyanın kararı veren mahkemeye gönderilmesine karar verilmiştir.