İzmir Bölge Adliye Mahkemesi 11. Hukuk Dairesi E.2022/141 K.2022/219

Muğla Asliye Ticaret Mahkemesi 21.12.2021 tarih 2021/1630 E. - 2021 /1288 K. sayılı kararın Dairemizce incelenmesi davacı vekili tarafından istenmiş ve istinaf dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, başkan ... tarafından düzenlenen rapor dinlenip ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendi.

GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ

DAVA

Davacı vekili, müvekkili şirketin 2017 - 2021 dönemi yönetim kurulu karar defteri, ortaklık pay defteri, genel kurul toplantı müzakere defteri, yevmiye, kebir ve envanter defterlerinin kaybedilmiş ya da yok edilmiş olduğunu, 2017 yılındaki genel kurul toplantısında yönetim kuruluna seçilen ... ile yardımcısı ...'ın seçildikten sonra izlerini kaybettirdiklerini, bunun üzerine davacı şirketi olağanüstü genel kurula çağırmak Muğla 2. Asliye Hukuk Mahkemesine talepte bulunulduğunu, mahkemenin 2019-376 2019-598 E.K sayılı kararı ile talepte bulunan kişiye olağanüstü genel kurula çağırma yetkisi verildiğini,

mahkemece görevlendirilen ...'ın şirket merkezinde yaptığı inceleme sonucunda iş yerinde ...A.Ş'ye ait hiç bir belge olmadığı yönünde tutanak tutulduğunu, buna göre şirket defterlerinin ... ve eşi ... tarafından alınıp götürüldüğü veya yok edildiğinin anlaşıldığı ileri sürerek genel kurul toplantı ve müzakere defteri, yönetim kurulu karar defteri, ortaklık pay defteri, yevmiye, kebir ve envanter defterleri ile tüm gelir ve gider belgelerinin zayi olduğuna karar verilmesini talep ve dava etmiştir.

İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ

Mahkemece iddia ve tüm dosya kapsamına göre; TTK'nın 82/7 maddesine göre tacirin ziyayı öğrendiği tarihten itibaren 15 gün içinde yetkili mahkemede dava açması gerektiğin, dosya kapsamına göre 17.11.2021 tarihli davacı vekilinin dilekçe ekindeki belge içeriğine göre davacı şirket vekillerinin en geç 17.11.2021 tarihinde defterlerin akıbetinden kaybolduğundan haberdar oldukları halde bu süreden itibaren 15 günlük dava açma süre şartının da gerçekleşmediği gerekçesiyle, davanın reddine karar verilmiştir Karara karşı davacı vekili tarafından istinaf yoluna başvurulmuştur.

İSTİNAF NEDENLERİ

Davacı vekili, kararın usul ve yasaya aykırı olduğunu, davacı şirketin 45 ortağı hisselerini ... ile eşi ...'ın 2017 Aralık ayında devraldıklarını aynı ay içerisinde genel kurulda yönetim kuruluna seçildiklerini, seçimden sonra ilçeyi terk ederek izlerini kaybettirdiklerini başkaca yönetim kurulu toplantısı yapılmadığını, bu durum karşısında şirketi olağanüstü genel kurula çağırmak için Muğla 2. Asliye Hukuk Mahkemesinde dava açıldığını, 2019/376 E. 2019/598 K. Sayılı karar ile olağanüstü genel kurula çağırma yetkisi verildiğini, 10.12.2021 tarihinde gerçekleştirilen toplantı sonucunda yeni yönetim kurulu oluşturulduğunu,

yeni seçilen yönetim kurulunun genel kurulu temsil etmesi için yönetim kurulu kararı alma ve genel kurul toplantı defterini istemek için 13.12.2021 günü kiracı olan başka bir şirket yetkililerine sorulduğunda davacı şirkete ait defter ve belgelerin olmadığının beyan edildiğini, genel kurul toplantısını takiben 13.12.202 gününden defterlerin zayi edilmiş olduğunun öğrenildiğini, durumun ilan edildiğini ve mal müdürlüğüne bildirildiğini, ilk derece mahkemesince gelir ve giderler ile bunların yazıldığı ticari defterler istenmiş olup, yönetim kurulu karar defteri, genel kurul toplantı ve müzakere defteri , yevmiye, kebir ,

bilanço ve envanter defterlerinin istenmediğini, istenmeyen bu defterlerin ilk derece mahkemesinin bilgisine sunulması gibi bir durumun söz konusu olmadığı, defterlerin zayi olduğunun öğrenme tarihinin 13.12.2021 tarihi olup 15 günlük süre içerisinde dava açıldığını ileri sürerek kararın kaldırılmasını ve davasının kabulüne karar verilmesini istinaf konusu etmiştir.

GEREKÇE

Dava, kaybolduğu veya yok edilmiş olduğu ileri sürülen davacı şirkete ait yönetim kurulu karar defteri, ortaklık pay defteri, genel kurul toplantı müzakere defteri, yevmiye, kebir ve envanter defterleri zayi olduğu için zayi belgesi verilmesi istemine ilişkin olup, ilk derece mahkemesince yukarıda yazılı gerekçeyle davanın reddine karar verilmiştir. Dairemizce HMK'nın 355. maddesi uyarınca istinaf nedenleriyle ve resen kamu düzenine ilişkin sebeplerle sınırlı olarak istinaf incelemesi yapılmıştır.

Somut olayda, iddia ve dosya kapsamında bulunan Muğla Asliye Ticaret Mahkemesinin 2021/319 Esas sayılı dosyasına sunulan davacı vekili dilekçesi ekindeki ticari defterler başlıklı ve tüm dosya kapsamına göre Muğla Asliye Ticaret Mahkemesinin 2011/319 esas sayılı dosyasında 17.11.2021 tarihli davacı taraça sunulan dilekçe ekindeki belge ve bu belgenin 5. nolu bendi içeriğine göre davacı şirketin ticari defterleri dair tüm dosyalarının alıp götürülmüş olduğunun bildirildiği ve buna göre davacı şirket tarafından en geç 17.11.2021 tarihi itibariyle ticari defterler ile birlikte tüm dosyaların en geç 17.11.2021 tarihi itibariyle kaybolduğunun

bilindiği anlaşılmaktadır. Buna göre davanın talep edilen defter ve belgelerin 17.11.2021 tarihinde kaybolduğunun bilindiği halde TTK 82/7. maddesi de değerlendirilerek öğrenme tarihinden itibaren 15 günlük yasal süresi içerisinde açılmadığı, davanın bu nedenle reddine karar verilmesi doğru olup davacı vekilinin istinaf itirazları yerinde değildir.

İstinaf kanun yoluna başvuranın dilekçesinde yer verdiği itirazların, açıklanan gerekçe ışığında yerinde olmamasına, kararda kamu düzenine ilişkin bir aykırılık bulunmamasına, kararının usul ve esas yönünden hukuka uygun olmasına göre, duruşma açılmasına gerek görülmeyerek Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 353/1-b-1 maddesi gereğince istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmesi gerekmiştir.