Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2008/10759 K.2010/4440

M.. A..'ı kasten öldürmeye teşebbüsten ve izinsiz silah taşımaktan sanık N.. G.., M.. A.. ile M.. A..'ı yaralamaktan sanık F.. G.., tehditten sanıklar M.. A.. ile A.. G.., izinsiz silah taşımaktan adları geçen sanıklar A.. G.. ile M.. A..'ın yapılan yargılanmaları sonunda: hükümlülüklerine ilişkin (SALİHLİ) Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 29/04/2008 gün ve 17/103 sayılı hükmün Yargıtay’ca incelenmesi sanıklar müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava dosyası C.Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle: incelendi ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1.a)Sanık Ayetullah hakkında iddianamede sadece mağdur Mustafa'ya karşı eylemi nedeniyle cezalandırılması istenmesine rağmen sanığın, mağdurlar Mustafa ve M.A.i'yi silahla tehdit ettiği kabul edilerek hüküm kurulmuş ise de, hakkında TCK 43. maddesi uygulanmadığından,

b)Adli sicil kayıtlarına göre, sanık M.G. Asliye Ceza Mahkemesinin 22.02.2005 tarih ve 163/22 sayılı kararı ile verilen 3.113 TL adli para cezasının 24.03.2005 tarihinde kesinleştiğinin, sanık Ayetullah'ın Hani Asliye Ceza Mahkemesi'nin 04.10.2001 tarih 01/74-64 sayılı kararı ile verilen 1 yıl hapis cezasının 18.06.2003 tarihinde kesinleştiğinin, anlaşılması karşısında sanıklar hakkında TCK 58. madde hükmünün uygulanmaması aleyhe temyiz bulunmadığından,

Bozma nedeni yapılmamıştır.

2.Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık Mustafa'nın tehdit, 6136 sayılı Yasaya aykırılık, sanık Nurullah'ın öldürmeye teşebbüs, 6136 sayılı Yasaya aykırılık, sanık Fethullah'ın mağdur Mustafa ve M.Ali'yi yaralama, sanık Ayetullah'ın mağdur Mustafa'ya yönelik eylemi ve 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde sanık Ayetullah'ın mağdur Mustafa'ya yönelik eylemi ve 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçu dışında suçların niteliği tayin, takdire ilişen cezayı azaltıcı sebebinin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçeler ile reddedilmiş,

incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde eleştiri ve bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanıklar Mustafa, Ayetullah ve Fetullah müdafiilerinin bir sebebe dayanmayan, sanık Nurullah müdafiinin sübuta yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Mağdur Mehmet Ali ve abisi mağdur-sanık Mustafa'nın “Muhabbet 13” isimli, kardeş olan sanıklar Nurullah, Ayetullah ve mağdur-sanık Fethullah'ın ise “Çakır” isimli birbirine komşu olan iki ayrı gazinoyu işlettikleri, daha önce de aralarında adli makamlara intikal eden karşılıklı yaralama olayları nedeniyle husumet bulunduğu,

olay tarihinde sabah saat 06:00 sıralarında Muhabbet 13 gazinosunun arka tarafında bulunan arazide yangın çıktığı, olay yerine giden mağdur sanık Fethullah ile Mehmet Ali ve Musafa arasında yangının çıkış nedeniyle ilgili tartışma ve kavga çıktığı, kavga sonunda Fethullah'ın Mustafa ve Mehmet Ali'yi vücutta kemik kırığı oluşturacak şekilde darp ettiği, Fethullah'ın da basit şekilde yaralandığı,

sanık Mustafa'nın gazinodan tabancasını alması üzerine sanık Fethullah'ın kendi işyerlerine kaçtığı, sanık Mustafa'nın korkutmak maksadı ile tabancası ile ateş ettiği, sanık Fethullah'ın durumu gazinoda uyuyan kardeşi Nurullah ve ayrıca dışarıda bulunan abisi Ayetullah'a telefon ile haber verdiği, Ayetullah'ın da aracı ile olay yerine geldiği, sanık Nurullah'ın gazinoda sakladığı silahları yanına aldığı, Muhabbet 13 gazinosu üzerinde bulunan güvenlik kamera kayıtlarına göre;

sanık Nurullah'ın kendi gazinoları önünden mağdur Mustafa'yı gördüğü anda hedef alarak etkili mesafeden ateş ettiği, bahçe duvarı arkasında bulunan mağdur Mustafa'nın ateş üzerine hemen eğilerek duvarın arkasına saklandığı, ancak ilk ateşle atılan merminin kafa derisini önden arkaya doğru sıyırarak yaralanmasına neden olduğu, sanık Nurrulah'ın elinde silah ile mağdur Mustafa'nın bulunduğu yere doğru gittiği, bu sırada yanına sanık Ayetullah'ın da geldiği,

sanık Nurullah'ın yine hedef alarak tabancası ile ateş etmek istediği sırada, sanık Ayetullah'ın tabancayı Nurullah'ın elinden alarak hedef gözeterek etkili mesafeden mağdur Mustafa'nın kaçtığı yöne doğru ateş ettiği ve beraber bu yöne doğru mağduru takip ettikleri olayda;

A)Sanık Ayetullah'ın olay öncesi ve olay sırasındaki eylemleri dikkate alındığında, kardeşi sanık Nurullah ile fikir ve irade birliği içerisinde haraket ederek öldürmeye teşebbüs suçunu doğrudan birlikte işledikleri anlaşılmakla, sanık Ayetullah'ın da fail olarak öldürmeye teşebbüs suçundan cezalandırılması gerekirken, suç vasfında hataya düşülerek silahla tehdit suçundan hüküm kurulması suretiyle eksik ceza tayini,

B)Sanık Nurullah'ın mağdur Mustafa'ya ateşi sonucu kurşunun mağdurun kafa derisini sıyırarak yaralanmasına neden olduğunun anlaşılması karşısında, 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK nun 35. maddesi ile uygulama yapılırken, meydana gelen zararın ağırlığı dikkate alınarak alt sınırdan uzaklaşılarak ceza tayini yerine, hiç isabet olmaması durumunda uygulanması mümkün olan alt sınırdan uygulama yapılarak eksik ceza tayini,

C)İlk haksız hareketi sanıklardan hangi tarafın başlattığı tespit edilemediğinden, haksız tahrik nedeniyle TCK 29. madde gereğince indirim yapılması gerektiğinin düşünülmemesi,

D)Sanık Ayetullah'ta 1 adet tabanca ve bir adet kılıç ele geçirilmiş olmasına göre, eylemin tek suç kabulü ile 5237 sayılı TCK.nun 44. maddesi gereğince daha ağır yaptırım öngören 6136 sayılı Yasanın 13/1. madde ve fıkrası uyarınca hüküm kurulması gerekirken, yazılı biçimde iki ayrı suç kabulü ile uygulama yapılması,

E)Kabule göre de;

Sanık Mustafa'nın silahla ateş etmek suretiyle birden fazla kişiyi tehdit ettiğinin kabul edilmesine rağmen hakkında TCK 43. maddenin uygulanmaması suretiyle gerekçe ile hüküm arasında çelişkiye düşülmesi,