Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2009/5618 K.2010/7204

Çocuk yaştaki ...'ı bir suçu gizlemek maksadıyla birlikte öldürmeye teşebbüsten, cinsel istismar ve hürriyeti tahditten sanıklar ... ile ...'nın yapılan yargılanmaları sonunda: hükümlülüklerine ilişkin (...) Birinci Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 26/11/2008 gün ve 149/402 sayılı hükmün Yargıtay’ca incelenmesi sanıklar müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava dosyası C.Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle: incelendi ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1)Dosya kapsamına göre sanık ... ile ...'ın mağdureyi terkedilmiş bir binaya götürdükleri, burada rızasıyla cinsel ilişki kurdukları, mağdurenin "ikinizden biri benimle evlenmezse bu durumu anne babama söyleyeceğim" demesi üzerine sanık ...'in, sinirlenerek mağdurenin kemerini istediği, önce bu ... ile mağdureyi boğmaya çalışarak dövdüğü, daha sonra sanık ...'in, sanık ...'dan aldığı atkıyla daha sonra da kendi kravatını boynuna geçirerek mağdureyi boğmaya çalıştığı, bir yandan da ...'in ayakkabısı ile mağdurenin yüzüne ve vücuduna defaatle vurduğu,

mağdurenin sanık ...'in elinden kurtulmak için eline taş aldığı sırada sanık ...'in ...'a mağdureyi tutmasını söylediği, bunun üzerine sanık ...'ın mağdurenin taş bulunan eline ayağı ile basarak, ayrıca tekme ile vurarak mağdurenin direncini kırdığı, mağdurenin bayılması üzerine, sanıkların mağdurenin öldüğü düşüncesine kapılarak suç yerinden ayrıldıkları olayda;

Sanık ...'ın sanık ... ile birlikte işledikleri öldürmeye teşebbüs suçunun faili olduğu gözetilmeden TCK.nun 37/1,82/1-e-h,35/31/3 maddeleri yerine, yazılı şekilde aynı Kanunun 82/1-e-h,35,39/2-c,31/3 maddeleri uyarınca cezalandırılmasına karar verilerek eksik ceza tayini aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır. 2)Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıklar ... ... ve ...'ın "çocuğa karşı bir suçu gizlemek amacıyla kasten öldürmeye teşebbüs, cinsel istismar ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma" suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, cezayı azaltıcı takdiri indirim nedenlerinin .../...

TEBLİĞNAME : 1-B/09/109347

nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... müdafiinin sanığın atılı suçları işlemediğine, sanık ... müdafiinin eksik soruşturmaya ilişkin ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddiyle, A)Sanıklar ... ve ...'in çocuğa karşı ve bir suçu gizlemek amacıyla kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından kurulan hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA, B)Sanıklar ... ... ile ... hakkında cinsel istismar ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükmün incelenmesinde;

... Fakültesi Hastanesinin 05/02/2007 tarihli "mağdurenin sınırda entellektüel işlevselliğinin olduğu, ancak; fiilin hukuki anlam ve sonuçlarının algılama yeteneğinin gelişmiş" olduğunu belirten raporu, ... Eğitim ve Araştırma Hastanesinin 28/06/2007 tarihli "suç tarihi olan 29/12/2006 tarihinde ve halen mağdurenin 15/16 yaşlarında olacağını ve 18 yaşını ikmal etmediğini" içeren raporu, ...

Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kurulu'nun 30/11/2007 tarihli "kişinin film çekim tarihi 27/06/2007'de 16 yaşı içerisinde, olay tarihi 29/12/2006'da radyolojik olarak 15 yaşı içerisinde olduğu ve 15 yaşını bitirmediği" şeklindeki raporu değerlendirildiğinde mağdurenin suç tarihi olan 29/12/2006 tarihinde 15 yaşını bitirmediği anlaşıldığı halde;

bu duruma göre yaş düzeltilmesi yapılması gerekirken nüfus kaydında 01/12/1990 doğumlu olan mağdurenin doğum tarihinin 01/12/1991 olarak hükmen düzeltilmesi ve düzeltilen doğum tarihine göre mağdurenin suç tarihinde 15 yaşını bitirdiği kabul edilerek hüküm kurulması gerekirken, sanıklar hakkında TCK.nun 103/1-a maddesi yollamasıyla 103/2-3,43,103/6,31/3 maddelerinden hüküm kurularak fazla ceza tayini,