Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2009/7613 K.2010/1915

... ile ...'i kangütme saikiyle öldürmeye teşebbüsten sanıklar ..., ..., ... ile ..., işbu suçlara yardımdan sanıklar ... ile ..., ...'nu silahla yaralamaktan ve izinsiz silah taşımaktan sanık ...'ün bozma üzerine yapılan yargılanmaları sonunda: hükümlülüklerine ilişkin (KOCAELİ) Birinci Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 03/02/2009 gün ve 213/10 sayılı hükmün Yargıtay’ca incelenmesi sanıklar müdafii tarafından istenilmiş ve hüküm kısmen resen de temyize tabi bulunmuş olduğundan dava dosyası C.Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle: incelendi ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanıkların suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, takdire ilişen cezayı azaltıcı sebebinin niteliği takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozmaya uyularak verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... müdafiinin teşebbüs hükmünün uygulanmasında belirlenen ceza miktarına, sanıklar ..., ..., ... ve ... müdafiinin sübuta, suç vasfına, teşdiden ceza tayininin yersizliğine, haksız tahrik hükmü ile sanıklar ... ve ... yönünden 5237 sayılı TCK.nun 36 maddesinin uygulanması gerektiğine vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle;

A-)Sanık ... hakkında 6136 sayılı Yasaya aykırılık, sanık ... hakkında kangütme saikiyle ve tasarlayarak öldürmeye teşebbüs, sanık ... hakkında kangütme saikiyle ve tasarlayarak öldürmeye teşebbüse azmettirme, sanık ... hakkında kangütme saikiyle öldürmeye teşebbüs, sanıklar ... ve ... haklarında kangütme saikiyle öldürmeye teşebbüse yardım etme suçlarından kurulan ve kısmen re’sen de temyize tabi bulunan hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

B-)Sanık ... hakkında mağdur ...’i kangütme saikiyle ve tasarlayarak öldürmeye teşebbüs ve mağdur ...’yi olası kastla yaralama suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Oluşa ve dosya içeriğine göre; sanık ...’nin, hedef aldığı mağdur ...’i kangütme saikiyle ve tasarlayarak öldürmek için tabancası ile en az üç el ateş etmesi üzerine, mağdur ...’in kendisini yere atarak isabet almaktan kurtulduğu, ancak onun yakınında bulunan mağdur ...’nin sağ omuz ve sol bacak bölgelerinden aldığı isabetlerle yaşamını tehlikeye sokmayacak ve sağ humerus 1/3 kenar kopma kırığı oluşacak nitelikte olası kastla yaraladığı olayda;

a-)08/09/1936 tarih ve 64/32 sayılı İçtihadı Birleştirme kararında belirtilen ilke de gözetilerek; Yargıtay denetimine olanak verecek şekilde, 765 sayılı TCK ile 5237 sayılı TCK.nun olayla ilgili bütün hükümlerinin somut olaya uygulanıp sonuçlarının karşılaştırılması, sonuç ceza miktarlarının eşit çıkması halinde 5237 sayılı TCK.nun 53 maddesinin 765 sayılı TCK.nun 31 ve 33 maddelerine göre lehe olduğu gözetilerek lehe olan yasanın tespiti ile uygulamanın buna göre yapılması gerektiği gözetilmeksizin, yazılı şekilde hüküm kurulması;

b-)Kabule göre de;

aa-)Sanık ... hakkında mağdur ...’i kangütme saikiyle ve tasarlayarak öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükümde; teşebbüs nedeniyle 13-20 yıl arasında ceza öngören 5237 sayılı TCK.nun 35 maddesinin uygulanması sırasında, mağdurun isabet almaması ve atış sayısından kaynaklanan tehlikenin ağırlığı dikkate alınarak, alt sınıra yakın makul bir ceza yerine 20 yıl hapis cezasına hükmedilerek yazılı şekilde fazla ceza tayini;

bb-)Mağdur ...’yi olası kastla yaralama suçundan kurulan hükümde;

06/12/2006 gün ve 5560 sayılı Yasa ile değişik 5237 sayılı TCK.nun 87/3 maddesi de dikkate alınarak, değişiklikten önceki ve sonraki ilgili bütün hükümlerin yargı denetimine olanak verecek biçimde uygulanması, ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması, lehe olan hükmün belirlenmesi ve uygulamanın ona göre yapılması gerektiğinin düşünülmemesi;