Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2010/3396 K.2010/5623

İşlemiş olduğu suçu gizlemek, delil ve emarelerini ortadan kaldırmak ve de kendisini cezadan kurtarmak maksadıyla İ.. P.. ile Z.. B..'ı öldürmekten, S.. B..'ı yaralamaktan, yağmaya eksik teşebbüs, konut dokunulmazlığını bozmaktan sanık M.. C..'in yapılan yargılanması sonunda: Hükümlülüğüne ilişkin (KAHRAMANMARAŞ) Birinci Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 23/02/2007 gün ve 392/54 sayılı hükmün Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafi tarafından istenilmiş olduğundan dava dosyası C.Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle; incelendi ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1-)Sanık dosyada bulunan adli sicil kaydına göre daha önce kasıtlı bir suçtan mahkum olduğundan ve bu nedenle silahla yaralama ve konut dokunulmazlığını ihlal suçlarından kurulan hükümlerde, 5728 sayılı Yasayla değişik 5271 sayılı CMK.nun 231/6-a maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasından istifade edemeyeceğinden, bu husus bozma nedeni yapılmamıştır.

2-)Maktuller İlhan ve Zübeyde’nin nitelikli öldürülmesi suçlarından kurulan hükümlerde, suçların vasıflandırılmasında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, tebliğnamedeki bu hususa ilişen bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir.

3-)Sanık Mustafa hakkında maktuller İlhan ve Zübeyde’yi nitelikli öldürmek ve mağdure Sema’yı bıçakla yaralama, nitelikli yağma, nitelikli yağmaya teşebbüs ve geceleyin maktullerin konut dokunulmazlığını ihlal suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;

Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanığın maktuller İlhan ve Zübeyde’yi nitelikli öldürmek ve mağdure Sema’yı bıçakla yaralama, nitelikli yağma, nitelikli yağmaya teşebbüs suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde sanığın maktuller İlhan ve Zübeyde’yi nitelikli öldürmek ve mağdure Sema’yı bıçakla yaralama, nitelikli yağma, nitelikli yağmaya teşebbüs suçlarının niteliği tayin, cezayı azaltıcı bir sebep bulunmadığı takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre kurulan hükümlerde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafinin delillerin hatalı değerlendirilmesine, eksik incelemeye vesaireye yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

A-)Yargıtay Ceza Genel Kurulunun, Dairemizce de benimsenen 17.04.2007 gün ve 2007/1-32-97 sayılı kararı uyarınca, Haziran 2005 tarihinden önce işlenen suçlarda, her suç yönünden ayrı ayrı yapılan değerlendirme sonucu, her suçla ilgili lehe yasa ve buna göre her suçun sonuç cezası belirlendikten sonra, cezaların toplanmasına 765 sayılı TCK.nun 68-77 maddelerindeki ilkelere göre karar verilmesi gerektiğinden;

a-)Maktuller İlhan ve Zübeyde’yi nitelikli öldürmek suçlarından kurulan hükümlerde;

5237 sayılı TCK. ile 765 sayılı TCK.nun ilgili hükümlerinin değerlendirilmesinde her iki kanun yönünden cezaların eşitliği halinde, hak yoksunluğu hükümleri bakımından 5237 sayılı TCK.nun 53.maddesinin 765 sayılı TCK.nun 31,33. maddelerine göre sanık lehine olduğundan, 5237 sayılı TCK.nun 82/1-h. ve 53. maddeleri uyarınca hükümlerin kurulması yerine,765 sayılı TCK.’nun 450/7-9,31 ve 33. maddeleri ile hükümlerin kurulması,

b-)Maktul İlhan’ı nitelikli yağma ve maktule Zübeyde’yi nitelikli yağmaya teşebbüs suçlarından;

5237 sayılı TCK.nun 149/1-a-d-h. ve 53. maddeleri ile 149/1-a,d-h,35. ve 53. maddeleri uyarınca verilecek hapis cezalarının, 765 Sayılı TCK.na göre verilen hapis cezalarına göre sanık lehine olduğunun gözetilmemesi,

B-)Cezaların içtimaı sırasında, 765 sayılı TCK.nun 70 ve 73.maddeleri uyarınca içtima ettirildiği sırada ağırlaştırılmış müebbet hapis cezalarından biri esas alınarak diğer ağırlaştırılmış müebbet hapis cezası ile muvakkat hapis cezaları için ayrı ayrı hücre cezası tayini gerekirken, Yargıtay denetimine imkan vermeyecek şekilde hangi hürriyeti bağlayıcı cezadan dolayı ne miktar hücre cezası verildiği gösterilmeyerek, bu ayırım yapılmadan tek hücre cezasına hükmedilmesi ,

C-)765 sayılı TCK uyarınca ağırlaştırılmış müebbet hapis cezalarının yanında verilen muvakkat hapis cezaları için hücre uygulamasında, 765 sayılı TCK. nun 73. maddesinin kararda gösterilmesi gerekirken, yazılı şekilde sadece 765 sayılı TCK.nun 70. maddesine göre uygulama yapılması;

D-)Geceleyin konut dokunulmazlığını bozma eylemleri ile ilgili olarak kurulan hükümlerde;

Oluşa ve dosya kapsamına göre; sanığın, gece sayılan bir zaman diliminde maktül İlhan’ın silahını almak amacıyla evine girerek, uyanık olduğu için maktulle karşılaşması üzerine, maktulü bıçaklayarak otopsi raporunda belirtildiği şekilde öldürerek maktulün silahını aradığı, silahı bulamadığından evde bulunan siyah çantayı alıp evden ayrılarak bankadan para çektiğini bildiği maktule Zübeyde’nin evine giderek, pencereden eve girdiği sırada sanığın gürültüsüne uyanan maktuleyi de bıçaklayarak otopsi raporunda belirtildiği şekilde öldürdüğü ve mağdure Sema’yı bıçakla yaraladığı, sanığın para aradığı sırada tanık Zübeyde’nin gürültüye uyanarak gelmesi üzerine evden çıkmak suretiyle nitelikli yağma ve nitelikli yağmaya teşebbüs ettiği olayda;

a)Geceleyin silahla konut dokunulmazlığını bozma eylemlerinin, nitelikli yağma ve nitelikli yağmaya teşebbüs suçlarının unsuru olduğu gözardı edilerek yazılı şekilde mahkumiyet hükümleri kurulması,

Kabule göre de;

b)Sanığın geceleyin maktullerin konut dokunulmazlığını ihlal suçlarını işlediğinin kabul edilmesi durumunda,765 sayılı TCK.nun 193/2.maddelerine göre cezalandırılmasına karar verilmesi gerekirken,yazılı şekilde uygulama yeri olmayan TCK.nun 193/1. maddeleriyle cezalandırılmasına karar verilmesi suretiyle eksik ceza tayini,

E)Sanığın sabıkasındaki Türkoğlu Sulh Ceza mahkemesinin 2002/233-354 ve 30.12.2002 tarihli,2003/39-166 ve 02.10.2003 tarihli erteli ilamlarıyla ilgili olarak, 765 sayılı TCK.nun 95. maddesine göre mahkemesine ihbarda bulunulması ile yetinilmesi gerekirken,yazılı şekilde aynen infazına karar verilmesi,