Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2010/562 K.2010/1642

...'i kasten öldürmeye teşebbüsten, korku ve panik yaratacak şekilde ateş etmekten ve izinsiz silah taşımaktan sanık ...'in bozma üzerine yapılan yargılanması sonunda: Hükümlülüğüne ilişkin (BAKIRKÖY) Sekizinci Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 02.04.2009 gün ve 105/89 sayılı hükmün Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava dosyası C.Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle: incelendi ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1-a) Sanığın, mağduru tabanca ile ateş ederek karın bölgesinden batına nafiz ve iç organlarda yaralanma oluşturacak şekilde hayati tehlikeye maruz kılıp, 25 gün iş ve gücüne mani olacak derecede yaraladığı olayda, teşebbüs nedeniyle 9 ila 15 yıl hapis cezası öngören 5237 Sayılı TCK.nun 35. maddesi uygulamasında zararın ağırlığına göre alt ve üst sınırlar arasında makul bir ceza tayini gerekirken hiç isabet kaydedilmeyen durumlarda uygulanması mümkün alt sınırdan ceza verilmesi aleyhe temyiz olmadığından,

b) Öldürmeye teşebbüs suçundan hüküm kurulurken, 765 sayılı TCK’nun hükümlerine göre somut uygulama yapılmamış ise de, 765 sayılı TCK.nu gereğince kurulacak hükme göre, 5237 sayılı TCK’nun hükümlerine göre kurulan hüküm açıkça lehe olduğu anlaşıldığından bu husus bozma nedeni yapılmamıştır.

2- Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanığın suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suçların niteliği tayin, öldürmeye teşebbüs suçu yönünden cezayı azaltıcı tahrik ve takdiri indirim sebebinin nitelik ve derecesi, korku, kaygı veya panik yaratabilecek tarzda silahla ateş etme ve 6136 sayılı Yasaya Muhalefet suçları yönünden cezayı azaltıcı takdiri indirim sebebinin niteliği takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre bozma üzerine verilen hükümlerde eleştiri ve düzeltme nedeni dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin bir nedene dayanmayan ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,

a) Sanığın ceza miktarı itibariyle kazanılmış hakkının saklı kalmasına karar verilirken, uygulama maddesinin yürürlükteki 1412 Sayılı CMUK.nun 326/son maddesi yerine, 1412 Sayılı CMUK.nun 326/son maddesi ile birlikte henüz yürürlükte olmayan 5271 Sayılı CMK.nun 307/4. maddesinin gösterilmesi yasaya aykırı ise de bu aykırılık yeniden yargılanmayı gerektirmediğinden CMUK’nun 322. Maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak kazanılmış hak ile ilgili hüküm fıkrasından “CMK’nun 307/4. maddesi gereğince” ibaresinin çıkartılmasına karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi (ONANMASINA),

b) Korku, kaygı veya panik yaratabilecek tarzda silahla ateş etme ve 6136 sayılı Yasaya aykırılık suçları yönünden;