Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2011/4518 K.2011/6196

Adam öldürmek ve yağma suçundan sanıklar Y.. A.. ile H.. B.. haklarında verilen hüküm Dairemizce onanarak kesinleşmiş olup 01.06.2005 tarihinde 5237 sayılı Yasanın yürürlüğe girmesi nedeniyle yeniden duruşma yapılmaksızın yağma suçundan TCK.nun 148/1, 62. maddeleri gereğince hükümlülüğüne, öldürmekten uyarlama talebinin reddine dair (KARTAL) İkinci Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 23.08.2005 gün ve 2005/398 müt. Sayılı kararın Yargıtay’ca incelenmesi hükümlüler tarafından istenilmiş olduğundan dava dosyası C.Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle: incelendi ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1- Hükümlüler hakkında Kartal 2. Ağır Ceza Mahkemesince duruşma açılmadan yapılan uyarlama sonucu verilen ve re’sen de temyize tabi bulunan 23.08.2005 gün ve 2005/398 müt. sayılı ek kararı kesinleşmeden, hükümlü Yüksel'in itirazı üzerine aynı mahkeme tarafından verilen 07.10.2005 tarihli ek karar ile Kartal 1. Ağır Ceza Mahkemesince verilen 12.10.2005 gün ve 2005/643 müt. sayılı karar hukuken yok hükmünde sayıldığından 23.08.2005 gün ve 2005/398 müt. sayılı ek karara hasren yapılan incelemede;

2- Hükümde başvurulacak yasa yolu ve mercii CMK’nun 231. maddesine uygun şekilde gösterilmediğinden hükümlüler Yüksel ve Hüseyin'in temyiz başvurularının süresinde yapıldığı kabul edilmiştir.

3- Hükümlüler Yüksel ve Hüseyin hakkında 765 Sayılı TCK.nun 450/7, 59 ve 495, 522, 59, 31, 33, 73. Maddeleri uyarınca kurulup, Yargıtay Birinci Ceza Dairesince ONANMAK suretiyle kesinleşen hükümlerden sonra yürürlüğe giren 5237 sayılı TCK.nun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 9. maddesi gereğince yeniden ele alınıp, lehe olan yasanın belirlenmesi ve uygulanması sırasında;

a) Yağma suçunda temel ceza tayini yönünden ve hücrede kalma süresinin belirlenmesi nedeniyle takdir hakkının kullanılması söz konusu olduğundan, duruşmalı inceleme yapılarak hüküm kurulması gerekirken, duruşma yapılmaksızın yazılı şekilde karar verilmesi,

b) Yağma amacıyla adam öldürme suçundan kurulan hükümde; 765 sayılı TCK.nun uygulanması suretiyle belirlenecek ceza miktarı ile 5237 sayılı TCK.nun uygulanması suretiyle belirlenecek ceza miktarı aynı olduğunda, 5237 sayılı TCK’nun 53. maddesinin, 765 sayılı TCK’nun 31-33. maddelerine göre daha lehe olması nedeniyle; 5237 sayılı TCK’nun 82/1-h, 62, 53. Maddelerine göre hüküm kurulması gerektiğinin düşünülmemesi,