Yargıtay 1. Ceza Dairesi E.2011/6981 K.2011/6875

...'ı kasten yaralamaktan, zorla ırza geçmeye teşebbüsten ve zorla alıkoymaktan sanık Ferudun Güneş'in yapılan yargılanması sonunda: Hükümlülüğüne, gasp suçundan beraatine ilişkin (GEBZE) Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 22.04.2008 gün ve 205/160 sayılı hükmün Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava dosyası C.Başsavcılığından tebliğname ile Dairemize gönderilmekle: incelendi ve aşağıdaki karar tesbit edildi.

TÜRK MİLLETİ ADINA

1- Sanık hakkında yağma suçundan verilen beraat kararını temyizinde hukuki yararı bulunmadığından, sanık müdafiinin bu hükmün gerekçesine yönelik olmayan temyiz isteminin reddine,

2- Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ...’un suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde kasten yaralama ve zorla alıkoyma suçlarının niteliği tayin, cezayı azaltıcı bir sebep bulunmadığı takdir kılınmış, savunması inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümlerde bozma nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin eksik incelemeye, sübuta, zorla alıkoyma suçunun niteliğine yönelen ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Oluşa ve dosya içeriğine göre, sanık ile 18 yaşından büyük olan mağdurun gönül ilişkilerinin olduğu, sanığın evli olduğunu öğrenen mağdurun ilişkiyi bitirmek istemesi üzerine sanığın, birlikte çekildikleri fotoğrafları mağdurdan istediği, olay günü buluşmak için anlaştıkları, saat 20.00 sularında sanığın aracı ile gelerek mağdureyi aldığı, tenha bir yere gittikleri, mağdurenin zorla pantolon ve tişörtünü çıkartarak, ırzına geçmeye çalıştığı, kendisine karşı koymaya çalışan mağdureyi darp ettiği, raporlara göre mağdurenin vulvada travma izine rastlanmadığı, bakire olduğu,

hayati tehlike geçirmeden 15 gün ve iş ve gücüne engel olacak şekilde yaralandığı, sanığın mağdurenin bayılması üzerine ırza geçme eylemine son verdiği, arka tarafa götürüp üzerini örttüğü, arızalanan aracını çekici vasıtasıyla harfiyat sahasına çektirdiği, bir çuvalın içine mağdureyi koyarak harfiyat sahasından aşağıya attığı, mağdurenin ise saat

05.00 sularında çuvalın içinden çıkmayı başararak üzerinde iç çamaşırları ile 50 metre uzaklıktaki eve ulaştığı olayda;

A) Kasten yaralama suçundan kurulan hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA,

B-a) Zorla alıkoyma suçundan kurulan hüküm yönünden;

765 Sayılı TCK. ile 5237 Sayılı TCK.nun olayla ilgili bütün hükümlerinin yargı denetimine olanak verecek biçimde uygulanması, ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması, lehe olan yasanın belirlenmesi ve ona göre uygulama yapılmasının gerektiği düşünülmeksizin, somut karşılaştırma yapmaksızın yazılı şekilde karar verilmesi,

b) Zorla ırza geçmeye teşebbüs suçundan kurulan hüküm yönünden;

aa) Sanığın, mağdurun bayılması ile birlikte eylemine 765 sayılı TCK.nun 65/son maddesi gereğince iradi olarak son verdiği ana kadarki mevcut icrai hareketlerinin 765 sayılı TCK.nın 416/2. maddesinde tanımlanan ve bağımsız bir suç olan ırza tasaddi suçunu oluşturduğu ve sanığın bu suçtan, suçun işleniş biçimi, suçun işlendiği yer ve zaman, kastın yoğunluğu dikkate alınarak alt sınırdan uzaklaşılması gerektiği de gözetilerek, 765 sayılı TCK ile 5237 sayılı TCK hükümlerinin birbiriyle karşılaştırılması, lehe olan uygulamanın belirlenmesi ve buna göre uygulama yapılması suretiyle hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde suçun niteliğinde hataya düşülerek zorla ırza geçmeye teşebbüs suçundan cezalandırılması,

bb) Kabule göre de; sanığın eylemi eksik teşebbüs aşamasında kaldığı halde tam teşebbüs hükmü uygulanarak fazla ceza tayini,